德國所有權(quán)保留制度研究.pdf

1、所有權(quán)保留制度，是指在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的商品交易中，根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定，財(cái)產(chǎn)所有人移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的占有于對方當(dāng)事人，但仍保留其對該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，待對方當(dāng)事人支付一部分或全部價(jià)金或完成特定條件時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移的一種制度。該制度以微觀上的利益均衡、加以安全為宗旨，以權(quán)力擁有與利益享用相分離的權(quán)利分化理論為構(gòu)思，以設(shè)定標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提條件為特征，精巧地實(shí)現(xiàn)了買受人對標(biāo)的物的提前享用，有效地消弭了出賣人滯后收取價(jià)金的交易風(fēng)險(xiǎn)。

2、
　　 所有權(quán)保留制度源遠(yuǎn)流長，最早可以追溯到羅馬法，在《十二銅表法》第六表第七條有相關(guān)的規(guī)定，但是當(dāng)時(shí)該制度利用較少，并未受到人們的足夠重視。至19世紀(jì)末期，隨著工業(yè)革命蓬勃開展，信用經(jīng)濟(jì)勃然興起，分期付款買賣在歐美各國成為流行的交易方式。所有權(quán)保留作為與分期付款買賣緊密結(jié)合的擔(dān)保方式，在實(shí)踐中的作用亦超過動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，成為最活躍的、理想的動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保方式之一。德國較早從立法上承認(rèn)所有權(quán)保留制度，由經(jīng)學(xué)說引導(dǎo)、判例推動(dòng)而確立發(fā)展，該制

3、度立法比較完整。1794年的《普魯士地方普通法典》吸收了羅馬法中的“買賣附解除約款”并作了重大修正，規(guī)定只有出賣人重新占有了出賣物時(shí)，出賣人所附的“解除約款”才有效。1896年《德國民法典》將所有權(quán)保留上升為立法，這是所有權(quán)保留制度第一次進(jìn)入民法典中。受其影響，目前許多國家都在其民法典中規(guī)定了所有權(quán)保留制度，使得所有權(quán)保留制度能夠較好地適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。
　　 然而，我國關(guān)于所有權(quán)保留的立法滯于實(shí)踐需要之后，目前立法上并沒

4、有確立完整的所有權(quán)保留制度，它是我國法律制度上較為薄弱的一環(huán)，其法律依據(jù)也比較分散。1999年頒布實(shí)施的《中華人民共和國合同法》第134條首次對所有權(quán)保留制度做了直接規(guī)定，承認(rèn)了所有權(quán)保留買賣，但是在與該制度相關(guān)的其它方面尚沒有明確規(guī)定，在實(shí)踐中也缺乏可操作性。
　　 本文在研究德國所有權(quán)保留制度設(shè)計(jì)理論的基礎(chǔ)上，分析了我國借鑒德國所有權(quán)保留制度可能面臨的障礙，對完善我國所有權(quán)保留制度提出了一些看法。本文共分為四章：
　　

5、 第一章主要探討德國法上所有權(quán)保留制度的基本構(gòu)成。從所有權(quán)保留的概念入手，分析所有權(quán)保留的功能和類型，主要是從以下幾點(diǎn)進(jìn)行闡述，即所有權(quán)保留制度應(yīng)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐需求發(fā)展出各種類型，滿足了交易快捷和安全兩種價(jià)值的需求，促進(jìn)了信用經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并在此基礎(chǔ)上對所有權(quán)保留制度與其它傳統(tǒng)擔(dān)保方式進(jìn)行比較，剖析所有權(quán)保留的優(yōu)越性。此外，本章還介紹所有權(quán)保留的產(chǎn)生與終止以及所有權(quán)保留的基本法律關(guān)系，分別是從債法和物權(quán)法的角度來論述。
　　 第二章具

6、體研究所有權(quán)保留制度中買受人和出賣人的法律地位，分析買受人的期待權(quán)和出賣人的取回權(quán)，同時(shí)對解除合同的權(quán)利及在強(qiáng)制執(zhí)行與破產(chǎn)情況下對當(dāng)事人的保護(hù)進(jìn)行論述。買受人的期待權(quán)是本章重點(diǎn)討論部分，詳細(xì)闡述了德國司法界及學(xué)界關(guān)于期待權(quán)的觀點(diǎn)，揭示了買受人的期待權(quán)是對所有權(quán)的期待權(quán)，是取得完整權(quán)利的先期階段，其性質(zhì)為物權(quán)，為期待權(quán)的轉(zhuǎn)讓、善意取得及保護(hù)提供了理論基礎(chǔ)。對出賣人的取回權(quán)本章也進(jìn)行了重點(diǎn)討論，認(rèn)為取回權(quán)是出賣人實(shí)現(xiàn)所有權(quán)擔(dān)保的重要手段，并

7、不等同于解除權(quán)，同時(shí)對取回權(quán)法律效果也進(jìn)行了闡述。
　　 第三章論述所有權(quán)保留與其它類似制度的比較及競合。分析所有權(quán)保留與加工條款和融資租賃之間的相異之處，進(jìn)而揭示所有權(quán)保留制度的利弊。另外，通過研究所有權(quán)保留制度與其它擔(dān)保制度的競合，就在不同情形下如何處理當(dāng)事人利益的問題進(jìn)行了探討。
　　 第四章為德國所有權(quán)保留制度對中國立法的啟示。本章主要是結(jié)合我國所有權(quán)保留制度的立法現(xiàn)狀，指出了我國借鑒德國所有權(quán)保留制度可能面臨的