有限責任公司承包合同研究.pdf

1、本文除導言和結語外，共分為三大章： 第一章是對有限責任公司承包經(jīng)營合同的界定。本章第一節(jié)闡述了有限責任公司承包合同的概念和特征，本節(jié)主要探討了承包合同的內容，即合同雙方的權利義務。第二節(jié)介紹了公司承包合同產(chǎn)生的歷史背景，承包經(jīng)營制度在我國經(jīng)歷了由土地承包到戶，到國有企業(yè)承包經(jīng)營、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包經(jīng)營、中外合資經(jīng)營企業(yè)承包經(jīng)營再到而今的公司承包經(jīng)營幾個歷史階段，承包制度在我國的特殊地位為公司承包合同提供了生存的土壤；同時，承包經(jīng)營制度

2、能夠克服由兩權分離引起的代理成本問題，使公司的經(jīng)營權、利潤獲得權、風險承擔責任集中在承包人一人身上，從而實現(xiàn)公司權責利的統(tǒng)一，而且公司所有者的安全需求與公司經(jīng)營者的自主需求之間的矛盾得到了較大程度的調和，因此這正是實踐中人們大量采取有限責任公司承包經(jīng)營的根本原因。接著，本章在第三節(jié)里從正反兩方面描述了公司承包合同的社會作用，它是當事人在公司治理領域的意思自治的表現(xiàn)，是公司對我國公司法設計制度偏差的糾正，它能夠充分挖掘有限責任公司的潛能，

3、優(yōu)化公司治理模式，發(fā)揮專業(yè)才能；但同時，它也具有一些消極影響，如何消除公司承包合同的消極影響，則成為本文第三章所詳細闡述的內容； 第二章所闡述的內容為本文的重點。首先介紹了實務中的兩個案例引發(fā)的效力爭議，本節(jié)通過對“無效”所依據(jù)的理由進行逐一反駁，得出有限責任公司承包合同是合法的結論。接著，筆者從以下三個方面詳細論述了有限責任公司承包合同的合法性：公司法律規(guī)范的解析、公司章程高度自治性以及有限責任公司的特殊性。具體而言，公司法從

4、性質上講，是強行法和任意法的綜合體，在股份有限公司和有限責任公司中，強行法和任意法的比例不一致，這就涉及到公司法規(guī)范的分類問題：調整有限責任公司的分配性規(guī)則和結構性規(guī)則，應以賦權性和補充性為主，原因在于由于股東人數(shù)相對較少，彼此比較了解，達成協(xié)議之前所了解的信息也相對比較充分，所以，鑒于股東是自身利益的最佳判斷者，一般而言，法律應尊重股東之間的合約安排，以實現(xiàn)交易契約的社會作用；調整公司內部關系的規(guī)范應主要是任意性規(guī)范，調整公司外部關系

5、的規(guī)范應主要是強制性規(guī)范，只涉及股東和公司利益的規(guī)范應主要是任意性規(guī)范，而涉及第三人、尤其是債權人利益的規(guī)范應主要是強制性規(guī)范，就此而言，公司法中關于公司組織機構的規(guī)則屬于公司內部的、只涉及股東和公司本身利益的規(guī)范，應主要定性為任意性規(guī)范。因此，公司法應讓位于公司章程的規(guī)定，結構性規(guī)則和分配性規(guī)則在有限責任公司中應以賦權性和補充性為主。 第三章，根據(jù)我國公司承包合同的現(xiàn)狀，結合國情提出了一些合理的建議：嚴格規(guī)范承包合同的成立要件