從清末修律看中國現代法治的建構.pdf

1、從清末修律開始的中國法制現代化，至今已有百年歷史。雖然中國法律在制度層面已全面與國際接軌，但傳統(tǒng)法律思想本身并未立即隨之更新，它滲透到普通民眾的思想深處，影響他們的言行舉止，并代代相傳。我們應當關注中國傳統(tǒng)法律思想的命運，積極構建現代法治理念，因為法律思想和法律意識決定著法律的命運，它們是支配法律運作的關鍵因素。今天我們探索中國法律的現代化之路，必須關注中國傳統(tǒng)法律思想的走向，因為傳統(tǒng)是繞不開的：換言之，我們要建構現代法治理念，不是要不

2、要繼承傳統(tǒng)的問題，而是如何傳承并創(chuàng)新的問題。 中國與西方法律傳統(tǒng)的形成都具有原創(chuàng)性和內發(fā)性，它們從誕生之時就注定走上了兩條完全不同的道路。如果不是近代西方列強的入侵，中國和西方社會也許會在自己原來的軌跡上繼續(xù)前行：然而歷史不允許假設，中國在清未被動地進入國際舞臺后，對外面臨的是西方物質文明和制度文明的強烈沖擊，對內面臨的是岌岌可危的政權和變法圖存的渴求。肇始于二十世紀初的晚清法制改革，打破了中華法系的傳統(tǒng)法律體制，確立了以大陸法

3、系為模本的近代法律體系和司法制度。清末修律中的禮法之爭，體現了中國傳統(tǒng)法律思想與近代西方法觀念的正面沖突與交鋒，反映了中國法律思想家移入、吸收、消化西方法律文化以及重新審視中國傳統(tǒng)法律文化的心路歷程，實質上是近代中國社會內在矛盾在立法過程中的必然反映。清末修律以及在此過程中的禮法之爭，不僅是中國法律制度近代化，而且也是中國法律思想近代化的一個重要的里程碑。 本文首先分析了清末修律的時代背景，認為清末修律是外部和內部因素，即西方文

4、明的沖擊和對內統(tǒng)治的危機共同作用的結果；中西傳統(tǒng)法律思想完全不同的發(fā)展進路，是禮法之爭的根源所在。接下來，分析了清末修律的制度變革和禮法之爭的基本內容，并從正反兩方面評析了清末修律的效果，指出制度的變革必然引起觀念的更新；然而，傳統(tǒng)的力量是十分強大的，傳統(tǒng)是無法回避、拋棄和割斷的，只能在不斷創(chuàng)新中傳承與發(fā)展；在制度變革的過程中，必須同時注重跟進觀念的轉型與更新；否則，制度移植的效果將大打折扣。最后，從清末修律對中國現代法治的建構作出自己