有限合伙人若干問題研究.pdf

1、法國著名哲學(xué)家德日進(jìn)曾寫道:“過去已經(jīng)向我們顯示如何建設(shè)未來?！币虼?要深入研究有限合伙人、全面把握有限合伙制度,就必須了解有限合伙人的起源和發(fā)展演變;否則對(duì)有限合伙人的認(rèn)識(shí)不可能宏觀和深刻。有限合伙人的出現(xiàn)和演變,與有限合伙的出現(xiàn)和演變緊密相聯(lián)。有限合伙人作為投資者,最初是在古代穆斯林的一種商業(yè)慣例中形成的;歷經(jīng)千余年的發(fā)展衍變,有限合伙企業(yè)在當(dāng)今主要英美法系國家獲得蓬勃發(fā)展,有限合伙人理論和制度也日臻成熟和完善。
　　我國于2

2、007年6月1日起實(shí)施的《合伙企業(yè)法》引進(jìn)了有限合伙人制度。雖然在引進(jìn)之前立法工作者對(duì)該制度進(jìn)行了大量立法考察和論證,力求使制定后的法律完善、易懂;但由于我國法學(xué)理論界對(duì)之尚無系統(tǒng)研究,其仍屬于我國法律制度中的“新事物”,使得社會(huì)大眾對(duì)“有限合伙人”的認(rèn)知度不高,因而必然對(duì)該制度的適用和推廣有所影響。
　　要提高有限合伙人的認(rèn)知度,就必須讓社會(huì)大眾對(duì)有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)充分了解。而有限合伙人的權(quán)利與義務(wù)主要體現(xiàn)在有限合伙人“安全

3、港”制度、身份識(shí)別制度和身份轉(zhuǎn)換制度等三大制度之中;這三大制度也是緊緊圍繞有限合伙人的權(quán)利、義務(wù)構(gòu)建而成。因此,了解“安全港”制度、身份識(shí)別制度和身份轉(zhuǎn)換制度是全面把握有限合伙人權(quán)利、義務(wù)的基礎(chǔ),是提高有限合伙人社會(huì)認(rèn)知度的前提。
　　筆者將運(yùn)用歷史學(xué)、比較學(xué)和解釋學(xué)的研究方法,從有限合伙人制度的基礎(chǔ)理論出發(fā),以“安全港”制度、身份識(shí)別制度和身份轉(zhuǎn)換制度等三大制度為中心,較為深刻和全面地探討了有限合伙人的權(quán)利義務(wù),以期解讀其制度與

4、學(xué)理價(jià)值,進(jìn)而為有限合伙人制度在我國的適用和推廣盡綿薄之力。
　　本文主要分為四大部分:
　　第一部分有限合伙人制度基礎(chǔ)理論研究
　　在本部分中,筆者首先梳理有限合伙人的出現(xiàn)與發(fā)展演變,論述其之所以延續(xù)至今并邁向輝煌的原因;然后,對(duì)美英有限合伙人制度進(jìn)行考察和比較,探討有限合伙人制度在兩國獲得不同發(fā)展的原因;接著,論述有限合伙人的定義及其構(gòu)成要件,并探討有限合伙人與普通合伙人、隱名合伙人、兩合公司有限責(zé)任股東及有限公司

5、股東等有關(guān)概念的異同;最后得出小結(jié):我國有限合伙人制度的發(fā)展和完善,應(yīng)充分借鑒有限合伙制度在英美國家發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),結(jié)合我國國情,以決定有限合伙制度的修改思路與修改內(nèi)容。
　　第二部分有限合伙人“安全港”制度研究
　　有限合伙人“安全港”(safe harbors)制度,是指規(guī)定有限合伙人可以參與某些合伙事項(xiàng)而不會(huì)招致無限連帶責(zé)任的法律制度;由于有限合伙人可以在其規(guī)定范圍內(nèi)自由行使權(quán)利,而不必?fù)?dān)憂連帶責(zé)任問題,因而被稱為“

6、安全港”制度。
　　在本部分中,筆者首先介紹“安全港”制度在美國的確立和發(fā)展;然后,評(píng)析“安全港”制度的法律價(jià)值:“安全港”制度是投資者投資有限合伙企業(yè)的“定心丸”,是有限合伙企業(yè)交易相對(duì)人、債權(quán)人免受詐害的“護(hù)身符”,是普通合伙人經(jīng)營管理權(quán)正常行使的“防火墻”,也是有限合伙人身份識(shí)別制度在司法實(shí)踐中得以適用的法律依據(jù)之一;接著,對(duì)我國“安全港”制度進(jìn)行逐條評(píng)述;最后進(jìn)行小結(jié),指出我國“安全港”制度的不足并提出相應(yīng)完善建議。

7、>　　第三部分有限合伙人身份識(shí)別制度研究
　　身份識(shí)別制度,是指依據(jù)一定方式對(duì)有限合伙企業(yè)中合伙人的真實(shí)身份進(jìn)行鑒別和認(rèn)定,以明確有限合伙人和普通合伙人權(quán)利義務(wù)的制度。
　　在本部分中,筆者首先評(píng)析身份識(shí)別制度的法律價(jià)值;然后,論述身份識(shí)別的一般方式,包括:內(nèi)部協(xié)議識(shí)別方式以及登記公示識(shí)別、企業(yè)名稱識(shí)別兩種外部識(shí)別方式,并建議我國引進(jìn)美國法規(guī)定的企業(yè)名稱識(shí)別方式;接著,探討身份識(shí)別的特殊方式,包括:推定識(shí)別方式和否定識(shí)別方式

8、,其中著重論述了否定識(shí)別方式的理論基礎(chǔ)及其在我國司法領(lǐng)域的存在價(jià)值;最后,得出小結(jié):我國司法實(shí)踐應(yīng)堅(jiān)持一般與特殊雙管齊下的身份識(shí)別方式。
　　第四部分有限合伙人身份轉(zhuǎn)換制度研究
　　身份轉(zhuǎn)換制度,是指有限合伙企業(yè)的有限合伙人依法轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?或者普通合伙人依法轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?從而實(shí)現(xiàn)合伙人身份變換和權(quán)利義務(wù)變更的法律制度。
　　在本部分中,筆者首先討論有限合伙人身份轉(zhuǎn)換制度的法律價(jià)值:身份轉(zhuǎn)換制度是有限合伙人成為

9、企業(yè)經(jīng)營管理者的法律途徑,是普通合伙人獲取有限責(zé)任保護(hù)的法律手段,是有限合伙企業(yè)優(yōu)化管理層結(jié)構(gòu)的法律方式,也是保護(hù)企業(yè)交易相對(duì)人和債權(quán)人利益的法律機(jī)制;然后,論述有限合伙人身份轉(zhuǎn)換的法律要件,包括:實(shí)體要件(全體合伙人一致同意)和程序要件(進(jìn)行變更登記);接著,探討有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶艘约捌胀ê匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说姆珊蠊?主要體現(xiàn)在:對(duì)該合伙人本人、對(duì)企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)和對(duì)其他合伙人的影響等三大方面;最后,對(duì)有限合伙人身份轉(zhuǎn)換時(shí)間