取水權研究.pdf

1、水是基礎性的自然資源和戰(zhàn)略性的經濟資源。人們在開發(fā)利用水的過程中逐漸形成了各種權利義務關系，產生水權及相關立法。西方發(fā)達國家先后出現了河岸權、先占用權和公共水權等水權理論和法律制度。我國水權理論研究起因于對日益嚴重的水資源短缺問題的關注。取水權是水權體系中最核心、最本質和最現實的問題。本文從我國國情出發(fā)，意在從民法物權角度闡明取水權的基本理論問題，試圖解決實踐中出現的實際問題，提出完善取水權法律制度的建議。 我國學者在理論研究中

2、就水權的內涵和外延提出了新型用益物權說、所有權和使用權說以及權利束說。水權是公民、法人或者其他組織通過一定途徑取得的，對國家所有的水資源所享有的使用和收益的權利，是用益物權。取水權是公民、法人或者其他組織為了生產生活的需要，利用取水工程或者設施等方式，直接從江河、湖泊或者地下取用國有水資源的權利。取水權的主體是作為非水資源所有人的公民、法人或者其他組織。取水權的客體是處于江河、湖泊和地下的水資源，而不是自然形態(tài)的水、進入取水工程或者設施

3、并為其實際控制的水、經過加工的自來水、作為商品出售的瓶裝水，更不是水體。取水權的基本權能是使用和收益，不包含處分權能。取水權包含一些典型物權不具備的特質，屬于準物權，其客體不具有一般意義上的特定性、貌似動產實為不動產或者應當準用不動產的法律規(guī)定，其排他性較弱、更適宜用優(yōu)先權規(guī)則解決權利沖突，其不確定性明顯。 我國取水權的取得主要基于申請取水、法律直接規(guī)定和受讓三種方式。取水權的取得應當符合有關規(guī)劃、公共政策和宏觀調控要求，不得影

4、響利害關系人的合法利益。取水權的取得和行使應當首先滿足城鄉(xiāng)居民生活用水，同時兼顧農業(yè)、工業(yè)、生態(tài)與環(huán)境用水以及航運等需要。取水權的行使相對于其他物權受到較多的限制，應當遵守法律的強制性規(guī)定、符合社會公共利益的要求，取水權人之間應盡相互容忍義務。取水權與土地所有權或者土地使用權是相互獨立的權利，取水權的取得不以擁有土地所有權或者土地使用權為條件。不動產相鄰權和地役權并不當然包括取水權。取水權人可以向取水審批機關請求變更取水許可證的記載事項

5、，但不應改變取水權的實質內容。取水權因停止取水達到一定時間等原因而消滅。 取水權轉讓，是取水權人基于取水權轉讓合同，將取水權讓與他人的法律行為。取水權轉讓分為全部轉讓和部分轉讓兩種情形。取水權轉讓必須具備權屬明確、界定清晰，有可讓與性，轉讓人和受讓人達成轉讓合意并簽訂書面合同和辦理取水權轉讓登記四項基本條件。取水權轉讓應當堅持市場機制和行政干預相結合、有利于水資源優(yōu)化配置和高效利用、符合社會公共利益和公共政策以及保護其他用水者合

6、法利益四項基本原則。取水權轉讓一般要經過簽訂書面合同、向取水審批機關提出申請、取水審批機關作出決定、建設取水工程或者設施和辦理取水權轉讓登記五個階段。取水權轉讓合同應對合同雙方的權利義務等主要內容作出約定，經取水審批機關批準后生效。取水權轉讓登記是取水權移轉的生效要件，應當具有社會公信力。國內幾起影響較大的取水權轉讓案例大多不規(guī)范、不合法。 取水權的保護是取水權法律制度的薄弱環(huán)節(jié)。為保護取水權，需要建立和完善取水權的有效期限制度

7、、異議制度、自行協(xié)商制度和爭議處理制度。侵害取水權的行為主要包括損害取水權客體、使其使用功能喪失或者降低，非法取用水資源，妨礙取水權行使三種情形。因取水權的特殊性，侵害取水權的行為往往難以認定，應當確立不同于一般侵權行為的認定標準和方法，侵害行為的成立不必以造成實際損害為要件，加重侵害人的舉證責任，采用技術手段認定侵權事實，有條件地采取推定方式認定違法行為與損害后果之間的因果關系。侵害取水權的行為根據情況應當承擔停止侵害、排除妨礙、消除

8、危險、賠償損失等民事責任。 《中華人民共和國憲法》、《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國水法》等現行法由于受立法定位和調整對象的限制，無法從民事權利的角度對取水權作出規(guī)定。物權法應順乎社會發(fā)展的需要，宣告取水權為用益物權，并對取水權的取得、行使、轉讓、保護等基本制度作出概括性規(guī)定，在此基礎上，《中華人民共和國水法》等單行法律應對取水權的取得、分類、行使、變更、消滅、轉讓、保護等內容作出具體規(guī)定。取水權問題應當優(yōu)先適用物權