論原則的不確定性——對德沃金相關理論的反思.pdf

1、德沃金教授關于原則理論的形成有兩個社會大背景,其一、美國司法裁判過程中出現(xiàn)的疑難案件,對傳統(tǒng)裁判理論提出了巨大挑戰(zhàn);其二、在憲法性案件中,政府和公民直接對壘,如何防止政府對公民個人權利的侵犯被提上議事日程。在面對疑難案件時,德沃金教授的一個核心觀點是將原則引入法律,企圖通過原則本身具有的功能特征彌補法律的漏洞(德沃金教授在原則的大前提下,不承認法律有漏洞,而毋寧是一張嚴密的網(wǎng))。因此德沃金教授批評法律實證分析派的自由裁量權理論。他認為在

2、面對法律空缺時,法官只需要發(fā)現(xiàn)已存在于原則中的法律主張,而原則本身就是權利的形而上學形式。由于原則的解釋功能,超越法律的權利既能通過民主的審查,又規(guī)避了公眾對法官在疑難案件中溯及立法的責問(而這兩個問題都會受到原則的不確定性給法律造成的不穩(wěn)定性的指責)。然而德沃金教授把法律特殊指稱與原則的內(nèi)容相聯(lián)系,忽視了二者結構差別。他所作的在原則與規(guī)則二者間的區(qū)分是存在于法律之外的。因為在使用原則裁判的情況下,裁判依據(jù)的適用仍然是原始的規(guī)則模式,原

3、則本身的顯著結構也無助于其脫離該模式。在第二個方面,德沃金教授通過把權利與政策目標相分離,保衛(wèi)公民個人權利不受傳統(tǒng)功利主義論證下的社會集體目標的侵蝕。但是很明顯,在德沃金教授筆下個人權利與集體目標二者關系和傳統(tǒng)理論研究的步調(diào)保持一致,仍然處于相互競爭狀態(tài)中。德沃金教授強調(diào)在政策的領地,“同等條件同等對待”不存在合理性。因為其基點不在于平等的個人,而是對資源、機會分配的平等。然而平等并非是公民的直接追逐對象,德沃金教授在區(qū)分權利與政策時忽