職業(yè)資格刑研究.pdf

1、隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步與發(fā)展，職業(yè)資格在人民日常生活中所發(fā)揮的作用越來越大，利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪或者實(shí)施違背特定職業(yè)義務(wù)犯罪的現(xiàn)象也層出不窮。為了有效規(guī)制這種現(xiàn)象，《刑法修正案（九）》增設(shè)了“職業(yè)禁止”的非刑罰處罰措施，附加于刑罰之后適用。但是這又容易產(chǎn)生一系列問題，比如容易產(chǎn)生處罰“過剩”的問題，而且對(duì)禁止從事職業(yè)的處置權(quán)分設(shè)為司法裁判權(quán)和行政處罰權(quán)，不僅不利于刑事司法權(quán)的獨(dú)立適用，而且有悖于刑事責(zé)任追究的公平原則等等。因此，為了解決這些

2、問題，應(yīng)當(dāng)將禁止從事職業(yè)的非刑罰處置措施升格為一種資格刑。本文具體包括以下五個(gè)部分：
　　第一部分是關(guān)于職業(yè)資格刑的概述。作為資格刑的一種，研究職業(yè)資格刑首先必須明晰資格刑的概念和特征，然后引申出職業(yè)資格刑特有的概念和特征。職業(yè)資格刑是指對(duì)于利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪或者實(shí)施違背職業(yè)要求特定義務(wù)犯罪的自然人或者法人，由法院根據(jù)刑法相應(yīng)規(guī)定剝奪或限制其在一定期限內(nèi)或終身從事某種職業(yè)資格的刑罰。其具有針對(duì)性強(qiáng)、預(yù)防效果好以及執(zhí)行便利等特征。

3、我國(guó)當(dāng)前司法實(shí)踐中存在著許多與職業(yè)資格刑相似的法律措施，比如保安處分措施、管制緩刑禁止令、行政資格罰以及刑罰附隨后果等等，但是這些措施與職業(yè)資格刑仍然存在著許多差別。
　　第二部分是職業(yè)資格刑的設(shè)置基礎(chǔ)。首先從職業(yè)資格刑設(shè)置的理論基礎(chǔ)著手分析，職業(yè)資格刑作為刑罰而存在的正當(dāng)性根據(jù)要從報(bào)應(yīng)刑理論以及目的刑理論中尋找。所謂報(bào)應(yīng)刑理論即因?yàn)橛蟹缸锼圆艜?huì)有刑罰，就職業(yè)資格刑而言，因?yàn)榉缸锓肿永寐殬I(yè)便利實(shí)施犯罪或者實(shí)施違背職業(yè)特定義務(wù)要

4、求的犯罪，所以才對(duì)其適用職業(yè)資格刑；所謂目的刑理論即為了沒有犯罪而科處刑罰，如果犯罪分子刑罰執(zhí)行完畢之后仍有再次利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪的可能性，那么對(duì)其應(yīng)當(dāng)適用職業(yè)資格刑以預(yù)防犯罪。然后從職業(yè)資格刑設(shè)置的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)著手分析，在我國(guó)刑法中增設(shè)職業(yè)資格刑不僅符合刑罰輕緩化的發(fā)展趨勢(shì)以及非監(jiān)禁刑的擴(kuò)張態(tài)勢(shì)，更是對(duì)我國(guó)寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的貫徹。
　　第三部分主要介紹了大陸法系國(guó)家有關(guān)職業(yè)禁止的規(guī)定。比如德國(guó)、法國(guó)俄羅斯以及意大利等國(guó)家均在刑法典

5、中明確規(guī)定了有關(guān)職業(yè)禁止資格刑的適用，比如德國(guó)有關(guān)資格刑復(fù)權(quán)的制度、法國(guó)有關(guān)單位犯罪所適用的職業(yè)資格刑、俄羅斯有關(guān)職業(yè)資格刑的適用期限以及意大利有關(guān)職業(yè)資格刑的酌定適用方式都值得我國(guó)借鑒。
　　第四部分主要是對(duì)我國(guó)有關(guān)職業(yè)限制或者禁止法律法規(guī)的梳理以及反思，如《刑法修正案（九）》新增的“職業(yè)禁止”非刑罰處罰措施以及行政法律、法規(guī)中有關(guān)剝奪或者限制從事某種職業(yè)的“準(zhǔn)資格刑”。職業(yè)禁止作為一項(xiàng)非刑罰處罰措施應(yīng)當(dāng)上升至職業(yè)資格刑才能滿足

6、我國(guó)刑法懲治和預(yù)防犯罪的需要；“準(zhǔn)資格刑”只有轉(zhuǎn)化為職業(yè)資格刑才能名副其實(shí)地適用于犯罪分子。
　　第五部分主要是職業(yè)資格刑的具體設(shè)立情況。在職業(yè)資格刑設(shè)立過程中要注意貫徹謙抑性原則、利益衡量原則以及刑罰個(gè)別化的原則；另外還要解決將要設(shè)立的職業(yè)資格刑與我國(guó)法律體系中現(xiàn)存的行政資格罰二者的銜接問題，折抵原則以及禁止重復(fù)評(píng)價(jià)原則能夠成為二者共存的基礎(chǔ)。在職業(yè)資格刑的適用過程中要明確其適用對(duì)象既包括自然人，也包括單位；其適用類型有四種，即

7、專業(yè)型職業(yè)、職務(wù)型職業(yè)、技能型職業(yè)以及需要行政許可的營(yíng)業(yè)；其適用方式則兼采獨(dú)立適用與附加適用、法定適用與酌定適用的方式；其適用期限則為定期剝奪（1年以上5年以下）與終身剝奪兩種情形。在犯罪分子經(jīng)過改造確實(shí)已經(jīng)悔改，并且不具有再次利用該職業(yè)實(shí)施犯罪進(jìn)而危害社會(huì)的可能性時(shí)，已經(jīng)執(zhí)行了一半刑期以上的犯罪分子可以由社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)依職權(quán)、犯罪分子本人或者其近親屬依申請(qǐng)向作出原先做出判決的法院提出，由法院組成合議庭進(jìn)行審理，對(duì)于符合復(fù)權(quán)實(shí)質(zhì)條件的，裁