要物契約，生存還是死亡.pdf

1、要物契約在契約法中一直都處于比較劣后的地位，相關的討論至今仍未發(fā)展到熱烈的程度，甚至在根本的意義上，要物契約是什么一直都模糊不清；自羅馬法以降它的歷史變遷，存在的合理性基礎為何，相關梳理亦尚付闕如。正因此，對它的研究就不僅可以讓我們對它有一個清晰的認知，而且可以貢獻出它存與廢的認識，從而為契約法中不受重視的無償契約世界的運作規(guī)則提供個案說明，繼而為無償契約中的法律是否脫道德、人性之善與惡提供佐證。 依次，本文即主要從要物契約的起

2、源，中世紀法學家相關的理論整理，近代自然法學派學者的分析，要物契約在近現代法典中的規(guī)定，這么樣一個知識考古學的方法，揭示出它的制度變遷，從而向大家清楚地呈現出要物契約到底是什么，立法者對它做出了何等價值判斷，為體現此等價值選擇所采用的法技術為何；在此基礎上，試圖以邏輯的方法，分析闡明近現代法典中規(guī)定要物契約的邏輯困難，并努力尋找為要物契約進行的種種捍衛(wèi)式或變通式辯解，然后仔細分析這種辯解是否有力；如果說這種邏輯上的困難根本無法通過邏輯的

3、途徑解決，那么立法者的價值判斷能否提供合理的說明，于此即轉入要物契約倫理基礎的考證。 本文研究表明，現代所謂的要物契約與羅馬法中的要物契約雖然名義上一致，其功能和所負載的立法者價值判斷卻發(fā)生了翻天覆地的改變。不幸的是，現代法中的要物契約本身同時遭遇著邏輯上的困境和倫理基礎說明的匱乏，羅馬法中的要物契約卻因其實用主義的味道對當今相關制度缺乏理論指導。而為求得妥切地安排它的運行，只能將之諾成化，因為從合同的本質是當事人意思表示的結晶