試論商標先用權(quán)的保護與困境

1、1試論商標先用權(quán)的保護與困境摘要2013年8月通過的新《商標法》第59條第3款確定了商標先用權(quán)制度，為商標在先使用人提供了注冊商標侵權(quán)訴訟的抗辯事由，為妥善處理商標注冊人與商標在先使用人之間的利益沖突和平衡問題提供了新的思路，體現(xiàn)了我國商標立法在調(diào)整不同利益關(guān)系方面的不斷成熟和完善。然而，商標先用權(quán)的權(quán)利屬性決定了其自身存在先天的局限性。本文通過介紹我國《商標法》立法沿革，解析商標先用權(quán)的權(quán)利實質(zhì)，闡釋商標先用權(quán)的構(gòu)成要件及在先使用人行

2、權(quán)的諸多限制，提示商標使用人增強商標保護意識。關(guān)鍵詞在先使用未注冊商標商標先用權(quán)局限性作者簡介：朱艷，中國科學院遙感與數(shù)字地球研究所。中圖分類號：D923.4文獻標識碼：A文章編號：10090592（2016）0529502我國《商標法》的立法起步比較晚，現(xiàn)代意義上的《商標法》對我國而言可以說是舶來品，是為了盡快適應改革開放、快速融入全球經(jīng)濟運行而建立起來的法律制度。由于當時缺乏完備的社會基礎，1982年《商標法》在頂層設計之初選取了效

3、率更高的注冊原則確認商標權(quán)制度作為立法模式，更多依賴行政力量在商標制度建立中的引導和規(guī)范作用。經(jīng)過34年的發(fā)展，我國已經(jīng)完成了各項社會準備，商標的使用而產(chǎn)生的利益逐漸得到立法的承認和保護。3請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原適用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識”的規(guī)定，賦予了在先使用人的商標先用權(quán)?？梢钥闯?，

4、我國商標立法逐漸重視商標使用人的利益保護，通過在立法中增加一些特別規(guī)定來彌補商標注冊制的不足，有利于良好權(quán)利秩序的建立和社會整體利益的最大化。二、保護商標的先用權(quán)分析（一）商標使用取得模式下的保護范式商標注冊僅僅是一項公示方式而非必須。美國《商標法》對商標在先使用人的保護非常完善，允許先于商標注冊人使用或在商標注冊人提出注冊申請前已經(jīng)使用的商標，同在先的注冊商標一樣注冊并獲得同樣的商標權(quán)，且有權(quán)提起訴訟，為商標先用權(quán)人提供了全方位的保護

5、。（二）商標注冊取得模式下的保護范式日本是商標注冊取得模式的典型代表。日本《商標法》第18條規(guī)定，商標權(quán)是由注冊產(chǎn)生的。同時第32條規(guī)定，在先使用人實際上已經(jīng)將該商標作為與自己的業(yè)務有關(guān)的商品以及服務的標識而為公眾所熟知時，可以繼續(xù)使用；可以看出，在注冊取得模式下，各國通過特別立法來保護商標在先使用權(quán)。（三）商標混合取得模式下的保護范式英國和德國是認為使用和注冊均可取得商標權(quán)。英國《商標法》第2條規(guī)定，未注冊商標不能提起商標侵權(quán)之訴。而