第3章 國際商事組織法

1、第3章 國際商事 組織法,,第3章 國際商事組織法,2,2024/3/21,第3章 國際商事組織法,商事組織法概述 比較公司法,第3章 國際商事組織法,3,2024/3/21,第3章 國際商事組織法,是指調(diào)整各類商事組織活動的法律規(guī)范的總稱。它規(guī)范商事組織的設(shè)立、變更、終止、清算等商事活動，并調(diào)整商事組織內(nèi)外部關(guān)系。,第3章 國際商事組織法,4,2024/3/21,第一節(jié) 個人獨資企業(yè),一、獨資企業(yè)的概念及法

2、律特征：（一）概念 我國《個人獨資企業(yè)法》第2條規(guī)定：是指由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的一種不具有法人資格的商事主體。,第3章 國際商事組織法,5,2024/3/21,（二）個人獨資企業(yè)的基本特征：,由一個自然人單獨投資設(shè)立 企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè) 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少,第3章 國際商事組織法

3、,6,2024/3/21,舉個例子吧： 王某從自己擁有的180萬元資產(chǎn)中拿出100萬元開辦了一家個人獨資企業(yè)，若該企業(yè)經(jīng)營失敗而未獲收益，并且欠下150萬元的債務(wù)，當債權(quán)人主張債權(quán)時，企業(yè)的100萬元財產(chǎn)顯然不足以清償其150萬元的債務(wù)，那么，對其不能清償?shù)?0萬元企業(yè)債務(wù)，王某應(yīng)從其另外80萬元個人財產(chǎn)中再拿出50萬元用來償還。投資人的這種責任，即為無限責任。,第3章 國際商事組織法,7,2024/3/21,二、個人獨資企業(yè)的設(shè)

4、立,（一）設(shè)立的條件　根據(jù)獨資企業(yè)法第8條的規(guī)定，設(shè)立獨資企業(yè)須具備以下五個方面的條件： 1、投資人為一個自然人 2、有合法的企業(yè)名稱 3、有投資人申報的出資 4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件?！?5、有必要的從業(yè)人員,轉(zhuǎn)至,第3章 國際商事組織法,8,2024/3/21,1、投資人為一個自然人,個人獨資企業(yè)的投資人必須是一個人，而且只能是一個自然人。 此處所稱的自然人只能是具有中華人民共和國國籍的自然人

5、，不包括外國的自然人，所以外商獨資企業(yè)不適用獨資企業(yè)法，而適用外資企業(yè)法。,第3章 國際商事組織法,9,2024/3/21,我國法律規(guī)定：法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè),不具有完全民事行為能力的人,國家公務(wù)員,黨政機關(guān)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部,警官、法官、檢察官,商業(yè)銀行工作人員,公司高級管理人員,返回,第3章 國際商事組織法,10,2024/3/21,2、有合法的企業(yè)名稱,獨資企業(yè)享有名稱權(quán)和

6、商號權(quán)。 獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當與其責任形式及所從事的營業(yè)相符合。企業(yè)的名稱應(yīng)遵守企業(yè)名稱登記管理規(guī)定。企業(yè)只準使用一個名稱，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。,第3章 國際商事組織法,11,2024/3/21,企業(yè)名稱由字號(或者商號)、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式等部分依次組成，同時應(yīng)冠以企業(yè)所在地?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）或市(州)或縣(市轄區(qū))行政區(qū)劃名稱。,上海 冠龍 閥門機械 制造廠,企業(yè)

7、所在地名稱,字號,行業(yè),組織形式,名稱組成,第3章 國際商事組織法,12,2024/3/21,企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字,有損于國家、社會公共利益的；可能對公眾造成欺騙或誤解的；外國國家(地區(qū))名稱、國際組織名稱；政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號；漢語拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數(shù)字；其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。個人獨資企業(yè)不能使用”有限“、”有限責任“或”公司“字樣。,返回,第3章

8、 國際商事組織法,13,2024/3/21,3、有投資人申報的出資,一定的資本是任何企業(yè)得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)，獨資企業(yè)也不例外。但由于獨資企業(yè)的出資人承擔的是無限責任，而并不是僅以出資額為限承擔責任，對與之進行交易的第三人并無所虞，故獨資企業(yè)法不要求個人獨資企業(yè)有最低注冊資本金，僅要求投資人有自己申報的出資即可。這一規(guī)定便于獨資企業(yè)的設(shè)立，有利于獨資企業(yè)的發(fā)展。,第3章 國際商事組織法,14,2024/3/21,注意：,（1）個人出資的，

9、以個人財產(chǎn)承擔無限責任。（2）只有在企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。,返回,第3章 國際商事組織法,15,2024/3/21,4、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。,這是個人獨資企業(yè)存續(xù)與經(jīng)營的基本物質(zhì)條件，必備不可。至于經(jīng)營場所與經(jīng)營條件的規(guī)模與數(shù)量等原則根據(jù)各企業(yè)不同情況來確定。,返回,第3章 國際商事組織法,16,2024/3/21,（二）設(shè)立程序 個人獨

10、資企業(yè)設(shè)立申請：　　投資人申請設(shè)立獨資企業(yè)，應(yīng)向登記機關(guān)提交下列文件： 　　1．設(shè)立申請書。設(shè)立申請書應(yīng)包括下列事項： 　　(1)企業(yè)的名稱和住所(個人獨資企業(yè)以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所)； 　　(2)投資人的姓名和居所； 　　(3)投資人的出資額和出資方式； 　　(4)經(jīng)營范圍。 　　2．投資人身份證明。 　　3．生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。 　　由委托代理人申請設(shè)立登記的，應(yīng)當出具投資人的委托書和代理人的合法證明

11、。,第3章 國際商事組織法,17,2024/3/21,登記機關(guān)核準登記與企業(yè)成立　　個人獨資企業(yè)實行準則設(shè)立的原則，即個人獨資企業(yè)依個人獨資企業(yè)法規(guī)定的條件設(shè)立。登記機關(guān)應(yīng)當在收到設(shè)立申請文件之日起15日內(nèi)，對符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件者，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合個人獨資企業(yè)法規(guī)定條件者。不予登記，并給予書面答復(fù)，說明理由。個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為獨資企業(yè)的成立日期。,第3章 國際商事組織法,18,2024/3/21,

12、（三）獨資企業(yè)的事務(wù)管理案例分析：某獨資企業(yè)于1999年7月成立，投資人麥克由于身體原因，將企業(yè)委托給里根管理。2000年3月，里根購買了住房，并從銀行貸款10萬元，在與銀行簽訂借款合同時以該獨資企業(yè)的財產(chǎn)進行了抵押。貸款到期后，里根沒有還清全部貸款，銀行要求處分抵押權(quán)時遭到投資人麥克的拒絕。請利用所學(xué)知識分析。,第3章 國際商事組織法,19,2024/3/21,（三）獨資企業(yè)的事務(wù)管理,1 、企業(yè)事務(wù)管理方式 個人獨資企業(yè)

13、投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務(wù)管理。 投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當與受托人或被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。 受托人或被聘用的人員應(yīng)當履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意的第三人。,第3章 國際商事組織法,20,2024/3/21,（三）獨資企業(yè)的

14、事務(wù)管理,2、企業(yè)事務(wù)管理內(nèi)容 個人獨資企業(yè)應(yīng)當依法設(shè)立會計帳簿，進行會計核算； 應(yīng)當依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發(fā)放職工工資； 按國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。 個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款、取得土地使用權(quán)，有權(quán)拒絕違法強制提供財力、物力、人力的行為，并享有法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。,返回,第3章 國際商事組織法,21,2024/3/21,三、

15、意義：1、個人獨資企業(yè)是西方企業(yè)發(fā)展史上最早產(chǎn)生、最為簡單、為數(shù)眾多的企業(yè)形式。2、在日本等國家，個人獨資企業(yè)不得從事銀行、保險等事業(yè)。3、大多為中小型企業(yè)，個人獨資企業(yè)對國民經(jīng)濟不起主要作用 。,第3章 國際商事組織法,22,2024/3/21,四、個人獨資企業(yè)的利弊（一）個人獨資企業(yè)作為一種投資形式的好處：1、個人獨資企業(yè)設(shè)立程序簡單。2、個人獨資企業(yè)的規(guī)模較小，靈活多樣，效率較高。 3、個人獨資企業(yè)易于保守業(yè)務(wù)秘密

16、。4、個人獨資企業(yè)的競爭性和進取性較強。 5、個人獨資企業(yè)的稅負較輕。,第3章 國際商事組織法,23,2024/3/21,四、個人獨資企業(yè)的利弊,（二）個人獨資企業(yè)作為一種投資形式的弊端1、在經(jīng)營管理知識和能力上，個人獨資企業(yè)存在著局限。 2、企業(yè)經(jīng)營規(guī)模有限。 3、個人獨資企業(yè)的風險大、安全感弱。 4、個人獨資企業(yè)的存在期限有限。,第3章 國際商事組織法,24,2024/3/21,個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別,1．個人獨

17、資企業(yè)僅能以個人出資設(shè)立；個體工商戶則可以是一個自然人設(shè)立，也可以是家庭出資設(shè)立。 　　2．個人獨資企業(yè)，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任；僅在企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔，屬家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。,第3章 國際商事組織法,25,2024/3/21,個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別,

18、3．依據(jù)的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設(shè)立，個體工商戶依照民法通則、《城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例》及其實施細則的規(guī)定設(shè)立。,第3章 國際商事組織法,26,2024/3/21,個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別,4．個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式。不具有組織體的屬性。個人獨資企業(yè)法頒布之前，我國曾以雇工人數(shù)對個人獨資企業(yè)與個體工商戶加以區(qū)別，

19、雇工8人以上者為個人獨資企業(yè)（私營企業(yè)），雇工不足8人者為個體工商戶。顯然，這種區(qū)分標準缺乏科學(xué)性，個人獨資企業(yè)法頒布后不再采用這一標準，即雇工人數(shù)少于8人的也可設(shè)立獨資企業(yè)，關(guān)鍵看是否進行了獨資企業(yè)登記，領(lǐng)取獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。,第3章 國際商事組織法,27,2024/3/21,知識擴展：,我國《對外貿(mào)易法》第8條規(guī)定：“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)

20、營活動的法人、其他組織或者個人?！钡?條規(guī)定：“從事貨物進出口或者技術(shù)進出口的對外貿(mào)易經(jīng)營者，應(yīng)當向國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機構(gòu)辦理備案登記……?！闭垎栕匀蝗丝煞癯蔀閷ν赓Q(mào)易經(jīng)營者？,第3章 國際商事組織法,28,2024/3/21,知識擴展：,根據(jù)《對外貿(mào)易法》規(guī)定 , 個人從事外貿(mào)經(jīng)營活動，必須依法辦理工商登記。個人 (自然人) 可以在工商部門注冊個人獨資企業(yè)、個體工商戶或一人公司后，才能從事商品進出口業(yè)務(wù)；如不辦理工

21、商登記，備案登記機關(guān)不予備案登記。因此自然人想要成為對外貿(mào)易經(jīng)營者，必須首先到工商部門登記，取得營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼；然后才能到商務(wù)機關(guān)辦理外貿(mào)經(jīng)營權(quán)備案登記，進而辦理稅務(wù)登記、銀行開戶許可等手續(xù)。依法辦理工商登記的個體工商戶（獨資經(jīng)營者），在經(jīng)營活動中承擔無限責任。,第3章 國際商事組織法,29,2024/3/21,第二節(jié) 合伙企業(yè),第3章 國際商事組織法,30,2024/3/21,案例1：原告曾與他人訂立了一份購買某車行制造的

22、汽車的書面合同。但原告付清車款后，該人未交貨即不見蹤影。原告認為被告與該人是合伙人，遂要求被告賠償。原告為此舉證證明被告曾向該車行無息投入8500美元，并以為車行購買汽車元件和其他設(shè)備的方式參與了經(jīng)營，原告到車行若沒有遇到與其訂立合同的那個人，便與被告打交道。此外，被告還從汽車銷售中取得利潤。被告則辯稱，其所投入的8500美元屬于“貸款”，取得汽車銷售款是“貸款”的償還和購買部件等勞務(wù)的報酬。問：被告是合伙人么？,第3章 國際商事組織

23、法,31,2024/3/21,一、合伙的概念（一）概念： 合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、共享利潤、共擔風險而組成的企業(yè)。（二）特征：1、合伙是建立在合伙合同基礎(chǔ)之上的一種企業(yè)組織。2、合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負連帶無限責任。3、合伙是一種“人的組合”。4、各合伙人之間存在相互代理關(guān)系。5、合伙企業(yè)一般不具有法人資格。,第3章 國際商事組織法,32,2024/3/21,案例分析2：甲乙丙訂立一份

24、合伙協(xié)議，該協(xié)議下列內(nèi)容中不符合法律規(guī)定的是：1、甲出資為現(xiàn)金，勞務(wù)作價5000元2、乙出資為現(xiàn)金8000元，半年后繳納3、丙出資為作價9萬元的汽車一輛，不辦理過戶，丙保留對該車的處分權(quán)4、經(jīng)營期限，成立后半年時再協(xié)商,第3章 國際商事組織法,33,2024/3/21,（三）合伙的種類,1、普通合伙2、有限合伙3、特殊的有限合伙,第3章 國際商事組織法,34,2024/3/21,二、合伙企業(yè)的設(shè)立（一）合伙企業(yè)設(shè)立的條件

25、1、兩個以上的合伙人，并且承擔無限連帶責任2、有書面合伙協(xié)議3、各合伙人需實際繳付出資4、有合伙企業(yè)名稱5、有經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件,第3章 國際商事組織法,35,2024/3/21,（二）設(shè)立程序,英美法系： 一般不要求有政府的批準登記，但要求有合法的目的,大陸法系： 必須履行申請登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,,,第3章 國際商事組織法,36,2024/3/21,,案例3：李某與郝某各出資5萬，設(shè)立了福順昌掛面廠。

26、掛面廠建好后，經(jīng)營狀況相當好，每月利潤有2萬元。郝某見有利可圖，又與劉某各出資15萬元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與福順昌相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規(guī)模大，流水線生產(chǎn)，成本很低，不久就占領(lǐng)了大部分當?shù)厥袌龇蓊~，福順昌掛面廠幾乎處于半停產(chǎn)狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而郝某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤。李某與郝某交涉未果。請問：1、郝某的做法合法嗎？違反了合伙企業(yè)法的什么規(guī)定？2、對此，依合伙企業(yè)法應(yīng)該任何處理？3、李某該怎么

27、辦？,第3章 國際商事組織法,37,2024/3/21,三、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系(一）合伙人的權(quán)利1、分享利潤權(quán)2、參與經(jīng)營管理的權(quán)利3、監(jiān)督和檢查帳目的權(quán)利4、獲得補償?shù)臋?quán)利5、對合伙企業(yè)財產(chǎn)的共有權(quán),第3章 國際商事組織法,38,2024/3/21,（二）合伙人的義務(wù)1、繳納出資的義務(wù)2、誠信忠實的義務(wù)3、合理注意的義務(wù)4、不得隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)5、承擔合伙債務(wù)的義務(wù),第3章 國際商事組織法,39,2

28、024/3/21,案例4：甲乙丙以合伙企業(yè)的名義向丁借款12萬，約定各還4萬A 丁直接向甲主張12萬B 丁根據(jù)實際情況請求甲8萬，乙丙各2萬C 丁要求三人各還4萬D 丁不能找甲乙丙，只能找合伙企業(yè)還債,第3章 國際商事組織法,40,2024/3/21,案例5：康樂民與農(nóng)效忠簽約合伙經(jīng)營金房子工藝品商店。合同規(guī)定：康樂民出資15萬元。農(nóng)效忠出資10萬元。利潤按6:4分成。營業(yè)期5年。金房子工藝品商店與遠洋培訓(xùn)中心簽訂了一

29、份購銷合同，合同價款為5萬元。簽約后，遠洋培訓(xùn)中心將貨款匯入金房子工藝品商店賬戶。金房子工藝品商店既不能供貨，又借口不予退款。金房子工藝品商店暫時停業(yè)。遠洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，遭到拒絕。遠洋培訓(xùn)中心又要求農(nóng)效忠退款5萬元，也遭到拒絕。遠洋培訓(xùn)中心又要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，也遭到拒絕。遂起訴于法院。,第3章 國際商事組織法,41,2024/3/21,問： 1、遠洋培訓(xùn)中心要求康樂民退款5萬元，要求農(nóng)效忠退款5

30、萬元，要求農(nóng)效忠與康樂民各退款2.5萬元，那種要求符合法律規(guī)定？ 2、金房子工藝品商店、康樂民、農(nóng)效忠如何承擔債務(wù)責任？為什么？,第3章 國際商事組織法,42,2024/3/21,處理合伙企業(yè)的債務(wù)清償關(guān)系，應(yīng)遵守以下規(guī)則： 1、合伙企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，對其不能清償?shù)牟糠謧鶆?wù)，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。 2、各合伙人承擔無限清償責任時，原則上應(yīng)按合伙協(xié)議約定的或者

31、法定的損益分配比例；但依照連帶責任原則，債權(quán)人可以不按該比例，而可以以其認為最有利于實現(xiàn)其債權(quán)的任何比例，向任一合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主張部分或者全部債權(quán)，而合伙人均無權(quán)對其抗辯。 3、合伙人應(yīng)債權(quán)人的要求而承擔了連帶責任的，對所清償?shù)臄?shù)額超過其所應(yīng)當承擔的數(shù)額部分，有權(quán)向其它合伙人追償。,第3章 國際商事組織法,43,2024/3/21,,案例6：合宜服務(wù)中心是一家合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議約定，余得利為合伙企業(yè)的負責人

32、，對外代表合伙企業(yè)，簽約的責任權(quán)限是10萬元以下的合同。2004年4月，合伙企業(yè)要與天利有限責任公司簽訂一項合同。由于這是一個非常重要的合同，同時，合同標的大約70萬元。合伙企業(yè)內(nèi)部規(guī)定，余得利須將合同交全體合伙人審查同意后，方可簽字。,第3章 國際商事組織法,44,2024/3/21,為了慎重起見，專門出具了一份函件交給天利有限責任公司，聲明該合伙人只有在持有全體合伙人簽名的授權(quán)委托書的情況下才能代表合伙企業(yè)在合同上簽署。2004

33、年4月12日，談判十分順利，雙方對達成的協(xié)議非常滿意，尤其是對于合伙企業(yè)一方，合同結(jié)果遠遠高于預(yù)計的最低標準。余得利認為這個結(jié)果是很好的，其他合伙人一定會同意，而且擔心夜長夢多，經(jīng)過與其他個別合伙人電話聯(lián)系，提議馬上簽字。天利有限責任公司見此情況，也認為不會有變，于是，雙方在合同上簽了字。2004年4月20日雙方開始執(zhí)行合同。,第3章 國際商事組織法,45,2024/3/21,,幾乎與此同時，余得利又與利民生電子有限責任公司簽定了一份合

34、同，從利民生電子有限責任公司購進一批計算機配件，價值15萬元。2004年10月供貨。之后，利民生電子有限責任公司按合同規(guī)定的時間提供貨物。合宜服務(wù)中心無法支付貨款。利民生電子有限責任公司要求合宜服務(wù)中心的合伙人承擔連帶責任，支付貨款。合宜服務(wù)中心的合伙人認為，在合伙協(xié)議中已經(jīng)明確約定，余得利對外代表合伙企業(yè)，簽約的責任權(quán)限是10萬元以下的合同。余得利違反合伙企業(yè)約定，合同無效，合伙企業(yè)不承擔責任。同時決定撤銷余得利為合伙企業(yè)負責人，

35、對外代表合伙企業(yè)的約定。,第3章 國際商事組織法,46,2024/3/21,2004年11月時，天利有限責任公司發(fā)現(xiàn)市場變化，情況不利。認為如果能終止執(zhí)行合同，可以減少部分損失。有人說，合同簽字時，對方?jīng)]有出具授權(quán)委托書，現(xiàn)在我們手中還有天利有限責任公司的有關(guān)函件為證，具此可以證明合同無效，從而達到終止合同的目的。問：1、余得利違反伙企合業(yè)約定，與利民生電子有限責任公司簽定的合同是否無效？合伙企業(yè)是否應(yīng)該承擔責任？2、天利有限責任公

36、司認為合同沒有成立，有理嗎？,第3章 國際商事組織法,47,2024/3/21,四、合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系 1、每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)中所做出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。 2、合伙企業(yè)對合伙人權(quán)力的限制不得對抗善意第三人。 3、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)的過程中所作的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔責任。,第3章 國際商事組織法,48,2024/3/21,四、合伙企業(yè)對第三人的關(guān)系,4、合伙

37、企業(yè)債務(wù)與合伙人的個人債務(wù)雙重優(yōu)先權(quán)原則。5、不得將合伙企業(yè)債務(wù)與合伙人個人債務(wù)直接抵消,第3章 國際商事組織法,49,2024/3/21,,五、入伙與退伙 （一）入伙 （二）退伙,第3章 國際商事組織法,50,2024/3/21,（一）入伙,入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙企業(yè)的法律行為。應(yīng)當經(jīng)全體合伙人同意。,第3章 國際商事組織法,51,2024/3/21,入伙的條件：,經(jīng)全體合伙人一

38、致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議,原合伙人應(yīng)當向新合伙人履行告知義務(wù),新合伙人與原合伙人享有平等權(quán)利，承擔同等責任,新合伙人對入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任,第3章 國際商事組織法,52,2024/3/21,（二）退伙,退伙,退伙種類,退伙的法律后果,自愿退伙,法定退伙,,,,,第3章 國際商事組織法,53,2024/3/21,1、自愿退伙,協(xié)議退伙,通知退伙,,約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限,,未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限,,1合伙協(xié)議

39、約定的退伙事由出現(xiàn)；2經(jīng)全體合伙人同意退伙；3發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加的事由；4其他嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。,,合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。,1,2,第3章 國際商事組織法,54,2024/3/21,2、法定退伙之當然退伙,死亡或者被依法宣告死亡,作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；,個人喪失償債能力,被人民法院強制

40、執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額,,注意繼承問題,法定退伙以實際發(fā)生之日為退伙生效日,1,2,4,5,法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格,3,第3章 國際商事組織法,55,2024/3/21,2、法定退伙之除名退伙,未履行出資義務(wù)的,因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失,執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為,合伙協(xié)議約定的其他事由,被除名人自接到除名通知之日起，除名生效,第3章 國際商事組織法,56,2024/3/21

41、,退伙的法律后果：,1、合伙企業(yè)繼續(xù)存在2、對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進行結(jié)算。合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)的事務(wù)的，待了結(jié)后進行結(jié)算。3、財產(chǎn)份額的退還辦法。由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可退還貨幣，也可退還實物。4、退伙人的責任：退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙承擔連帶責任。 若合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，按前述利

42、潤分配與風險承擔處理,第3章 國際商事組織法,57,2024/3/21,合伙人財產(chǎn)份額的繼承：,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：1、繼承人不愿意成為合伙人；2、法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼

43、承人未取得該資格；,第3章 國際商事組織法,58,2024/3/21,3、合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形?！『匣锶说睦^承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。,合伙人財產(chǎn)份額的繼承：,第3章 國際商事組織法,59,2024/3/21,六、合伙企業(yè)的解散（一）合伙企業(yè)

44、的解散是指由于法律規(guī)定的原因或當事人約定的原因，合伙人解除合伙協(xié)議，合伙企業(yè)終止活動。（二）合伙企業(yè)解散的原因是指導(dǎo)致合伙企業(yè)解散的法律事實，合伙企業(yè)的解散有兩種情況： 自愿解散 依法解散,第3章 國際商事組織法,60,2024/3/21,總 結(jié)：——合伙的利弊（一）合伙作為一種投資形式的好處1、設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費用也較少。 2、提高了企業(yè)的盈利能力。3、擴大了資金來源，提高了信用能力，增

45、加了企業(yè)的顧客和信息來源。 4、合伙相對于公司而言，稅收負擔較輕。 5、各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理一般比較松，不象對股份有限公司的要求那樣嚴格。,第3章 國際商事組織法,61,2024/3/21,（二）合伙作為一種投資形式的弊端1、合伙人的投資風險較大，相對獨資企業(yè)主承擔連帶責任，相對股東要承擔無限責任。2、合伙企業(yè)的資金來源、客戶來源和信用能力都有一定的限度。3、合伙企業(yè)的存續(xù)時間不確定。4、合伙人的福利基金包括健康保

46、險、人壽保險，養(yǎng)老基金不能從稅前扣除。5、每一個合伙人都有權(quán)參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中和統(tǒng)一，不利于實行科學(xué)化的管理。,第3章 國際商事組織法,62,2024/3/21,所以，從以上合伙企業(yè)的利弊可以看出，合伙企業(yè)主要是一種適合于中小規(guī)模企業(yè)或家族企業(yè)的商事組織形式。,第3章 國際商事組織法,63,2024/3/21,思 考,法律規(guī)定合伙人對合伙企業(yè)以及對合伙人之間承擔如此之重的法律責任，為什么還有甘愿冒風險，成立合伙企業(yè)

47、 甲、乙、丙相約成立合伙企業(yè)，在簽定合伙協(xié)議時，丙提出每年固定分紅，且只愿意承擔有限責任，否則就不加入，請問如果甲、乙均同意，是否違反合伙企業(yè)法的規(guī)定,第3章 國際商事組織法,64,2024/3/21,分析提示：,合伙企業(yè)在西方國家里，以家族企業(yè)居多，由于受人數(shù)、資金等限制，合伙企業(yè)是規(guī)模一般較小。 以美國為代表的西方國家，允許有限合伙，我國《合伙企業(yè)法》、《民法通則》以及高院的司法解釋，目前不允許合伙人承擔有限責任。但

48、即將要修改的合伙企業(yè)法，將允許有限合伙存在。,第3章 國際商事組織法,65,2024/3/21,小 資 料,1998年IRS全美稅收統(tǒng)計： 個人獨資企業(yè)：15500000個 普通合伙企業(yè)：1214000 個 有限合伙企業(yè)：270748 個 公 司：3868000 個 從經(jīng)濟實力分析，公司只最重要的，它給美國社會帶來的價值大大超過其他企業(yè)的的總和。,第三節(jié) 公司法,,第3章 國際商事組織法,67

49、,2024/3/21,公司的概念：,各國公司法對公司的定義都集中在三個內(nèi)容——即法定性、營利性和法人資格上，即公司是指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。如《美國標準公司法》(1999年)——公司是按公司法的規(guī)定設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。英國公司法對公司的定義也基本一樣。,第3章 國際商事組織法,68,2024/3/21,公司的概念：,大陸法系國家，法國和德國的公司法分為“有限責任公司法”和“股份公司法”，沒有對公司的

50、統(tǒng)一定義，但內(nèi)容是一致的。在英文中，公司可以用“Corporation”表示，也可以用“Company”表示。但在用“Company”表示時，在公司名稱后應(yīng)添加“Ltd”或“Inc”來表示，或者，可在公司的名稱后直接用公司的縮寫“Corp”表示。如?？怂构究捎谩癋ox，Inc”或“Fox Corp”來表示。,第3章 國際商事組織法,69,2024/3/21,公司法的概念：,是指規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對

51、內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范。單行法/包含在民商法中,第3章 國際商事組織法,70,2024/3/21,導(dǎo)入案例： ——薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案,薩洛蒙先生原為個體商人，擁有一家鞋店。 1892年依公司法的規(guī)定建立了薩洛蒙有限責任公司，有七名股東：薩洛蒙先生、薩洛蒙太太和他們的五個子女。公司發(fā)行了20007份股份，其中，薩洛蒙先生占20001股，其余每人各占一股。,第3章 國際商事組織法,71,2024/3/21,——薩洛蒙

52、訴薩洛蒙有限公司案,公司成立后的第一次董事會批準薩洛蒙先生將其鞋店賣給公司，售價38782英鎊，其中，20000英鎊作為薩洛蒙先生認繳公司的股金，計20000股；10000英鎊作為公司欠其債務(wù)，并由公司資產(chǎn)作為擔保；其余以現(xiàn)金支付。公司以后由陸續(xù)對外借了部分債務(wù)，未設(shè)抵押。,第3章 國際商事組織法,72,2024/3/21,——薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案,1893年，公司因無力支付到期債務(wù)被依法清算，清算s時公司有資產(chǎn)6000英鎊，欠債除

53、薩洛蒙先生的10000英鎊外還有7000英鎊非擔保債務(wù)。薩洛蒙先生要求公司優(yōu)先償付其有擔保的債權(quán)。 公司清算人代表無擔保的債權(quán)人起訴薩洛蒙先生，認為他與公司實際為同一個人，他應(yīng)對普通債權(quán)人承擔賠償責任，并且本人債權(quán)不應(yīng)當向公司求償。,第3章 國際商事組織法,73,2024/3/21,——薩洛蒙訴薩洛蒙有限公司案,一審法院和上述法院均支持了清算人代表公司普通債權(quán)人的上述主張，認為公司是薩洛蒙先生的代理人，薩洛蒙先生應(yīng)承擔公司的債務(wù)。

54、薩洛蒙先生不服判決并上訴。 衡平法院駁回判決，認為公司合法成立，是獨立的法人組織，有權(quán)行使公司權(quán)利，包括借貸；公司的債權(quán)人不是薩洛蒙先生本人的債權(quán)人，薩洛蒙先生作為有擔保的債權(quán)人，有權(quán)優(yōu)于普通債權(quán)人得到清償。請對判決進行評析。,第3章 國際商事組織法,74,2024/3/21,我國現(xiàn)行企業(yè)（法）體系,第3章 國際商事組織法,75,2024/3/21,一、公司的概念及特征,（一）公司的定義： 公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財

55、產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任。（公司法第3條第一款）,第3章 國際商事組織法,76,2024/3/21,（二）基本法律特征1．公司的股東對公司承擔有限責任2．公司具有獨立的財產(chǎn)所有權(quán)3．公司獨立的承擔民事權(quán)利和義務(wù)4．公司實行統(tǒng)一的集中管理制5．公司的永久存在性分析：A、B兩人各出資10萬設(shè)立一公司，不料公司經(jīng)營不善，負債30萬。在用公司財產(chǎn)清償20萬后仍有10萬元無法償還。問：公司債權(quán)人能否

56、要求A、B償還？,第3章 國際商事組織法,77,2024/3/21,案例分析1：,金利公司是由甲乙二人于2006年初共同出資設(shè)立。2007念月，甲因欠債權(quán)人丙10萬元未還而被丙起訴到法院。某縣人民法院判令甲在10日內(nèi)償還丙借款本息11萬元。由于甲到期未履行還款義務(wù)，法院下達了民事裁決書：裁定扣押公司轎車一輛，并從甲在公司中的30萬股金中提出11萬作為還款。問：法院的做法是否正確？,第3章 國際商事組織法,78,2024/3/21,,（

57、三）公司的種類1、以投資者的責任為標準,大陸法系無限（責任）公司有限（責任）公司股份有限公司兩合公司股份兩合公司,英美法系合伙封閉式公司公眾式公司有限合伙,第3章 國際商事組織法,79,2024/3/21,（三）公司的種類,2、以兩個公司之間的關(guān)系為標準母公司子公司3、以投資者的責任為標準本公司分公司,子公司與分公司哪個具有法人資格？,第3章 國際商事組織法,80,2024/3/21,第14條 公司可以設(shè)立

58、分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。 　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。,第3章 國際商事組織法,81,2024/3/21,（四）揭開公司面紗原則,“揭開公司面紗”理念：實質(zhì)是對有限責任原則的突破指公司由于被母公司或股東控制而無法自主支配其財產(chǎn)時, 公司就失去了獨立的法人人格,即失去了獨立承受債權(quán)債務(wù)的能力,公司以其本身資產(chǎn)獨立享受

59、權(quán)利承擔義務(wù)的面紗就應(yīng)當揭開,而應(yīng)要求公司的股東本人對公司債務(wù)直接承擔民事甚至刑事責任.,第3章 國際商事組織法,82,2024/3/21,案例：,1984年12月3日，位于印度的美資聯(lián)合碳化物印度有限公司（美國聯(lián)合碳化物公司的印度子公司）所屬的工廠的化學(xué)品金屬罐泄漏，致使當?shù)鼐用?000多人喪生，嚴重受害者達3－4萬人，其余受害者達52萬人。,第3章 國際商事組織法,83,2024/3/21,某些受害人的代理人和印度政府就賠償提起訴訟

60、，認為美國聯(lián)合碳化物公司負有不可推卸的責任，因工廠由其設(shè)計，儲氣設(shè)備設(shè)計不科學(xué)，又沒有安裝美國同類工廠安裝的應(yīng)急預(yù)警計算機系統(tǒng)，且公司從未就這種劇毒氣體的危險性向附近居民發(fā)出過警告。且該種化學(xué)品只能少量儲存，但美國聯(lián)合碳化物公司仍不顧當?shù)毓矩撠熑司鏇Q定在該地大量儲存。問：美國聯(lián)合碳化物公司應(yīng)否對其子公司的行為承擔責任？,第3章 國際商事組織法,84,2024/3/21,分析：,本案是典型的跨國公司責任承擔案例。從案情來看，由于母公

61、司美國聯(lián)合碳化物公司在健康、安全和環(huán)境方面控制著印度子公司，并因此控制著導(dǎo)致事故的超危險性活動，對事故發(fā)生和造成的損害負有直接責任，可以適用美國判例法上發(fā)展出來的“揭開公司面紗”原則。,第3章 國際商事組織法,85,2024/3/21,我國《公司法》20條,公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益?！　」竟蓶|濫用

62、股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任?！　」竟蓶|濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。,第3章 國際商事組織法,86,2024/3/21,我國《公司法》64條,一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。,第3章 國際商事組織法,87,2024/3/21,二、公司的設(shè)立,（一）公司設(shè)立的原則1．自由設(shè)立主

63、義（已被淘汰）2．特許主義3．核準主義4．準則主義 單純準則主義→嚴格準則主義,第3章 國際商事組織法,88,2024/3/21,（二） 公司設(shè)立的方式1．發(fā)起設(shè)立 ——公司的資本由發(fā)起人全部認購而設(shè)立公司的方式。2．募集設(shè)立 ——公司發(fā)起人只認購一部分股份，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司的方式。,第3章 國際商事組織法,89,2024/3/21,（三）公司設(shè)立的條件 1．必須符合法定股東

64、人數(shù) 中國《公司法》規(guī)定： 有限責任公司：50人以下 股份有限責任公司：2-200個發(fā)起人,第3章 國際商事組織法,90,2024/3/21,（三）公司設(shè)立的條件,2．必須訂立公司章程公司章程：是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準則。公司章程的意義：（1）是公司據(jù)以內(nèi)部運作和外部經(jīng)營的基本原則（2）是公司存在的基石（3）是政府依法管理公司的基本依據(jù)（4）更是

65、外界了解公司的主要途徑,第3章 國際商事組織法,91,2024/3/21,（三）公司設(shè)立的條件,3．必須具備法定的最低資本數(shù)額 中國《公司法》規(guī)定： 有限責任公司：3萬元 股份有限責任公司：500萬 4．辦理注冊登記,第3章 國際商事組織法,92,2024/3/21,經(jīng)緯國際有限責任公司作為發(fā)起人之一，與其他三家公司開會，要求大家都作為擬設(shè)立的一家股份有限公司的發(fā)起人，四家公司一致同意。

66、 公司的注冊資本定為6000萬元，經(jīng)緯國際有限責任公司認購公司的股份額為1000萬元，其他三家公司認購公司的股份額共為600萬元，擬再向社會公開募集的股份數(shù)額為4400萬元。 公司如期募集股份成功然后設(shè)立，在準備進行公司登記前，由律師對公司的章程草案和其他文件進行整理。如果你是律師，對該股份公司的上述做法提出法律意見： （1）四個發(fā)起人能否發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司？ （2）公司法對發(fā)起人認購公司的股

67、份有何限制？,案例分析2,第3章 國際商事組織法,93,2024/3/21,三、公司的資本制度,（一）公司資本的概念 廣義的公司資本是指公司自有資本和借貸資本兩部分；狹義的公司資本則是指公司自有資本。（二）公司資本制度1．法定資本制 是指公司在設(shè)立時，須在章程中對公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并由股東全部認足，否則公司不能成立。（大陸法系） “資本三原則”：資本確定、資本維持、資本不變,第3章 國際商事組織法,94

68、,2024/3/21,（二）公司資本制度,2．授權(quán)資本制 是指在章程中記載的資本總額并不要求發(fā)起人全部認足，只認足并繳付資本總額的一部分，公司即可成立；未認足的部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要隨時發(fā)行新股募集。（英美法系）3．折中資本制 公司設(shè)立時，不必間全部資本認足，可以授權(quán)董事會隨時發(fā)行新股募集，但發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額的一定比例。,第3章 國際商事組織法,95,2024/3/21,,,制約公司權(quán)利能力因素,,不