民事再審申請書范本_第1頁
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文檔簡介

1、民事再審申請書申請人(一審原告,二審上訴人):XX申請人因與XX醫(yī)院醫(yī)療損害一案,不服汕尾市中級人民法院(2010)汕中法民一終字第X號民事判決,現(xiàn)向貴院申請再審。上訴請求1、請求貴院對申請人與XX醫(yī)院醫(yī)療損害一案調卷再審,改正汕尾市中級人民法院(2010)汕中法民一終字第XX號民事判決書錯誤,判決本案被告XX醫(yī)院承擔全部責任。2、請求本案被告XX醫(yī)院全額承擔本案訴訟費用。事實與理由案情基本介紹略申請人認為,二審判決在認定事實與適用法律

2、上均有錯誤,本案被告應對本次醫(yī)療損害承擔全部責任,現(xiàn)將理由詳述如下:一、二審判決認定的事實不清,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(一)二審判決認為“本案未能進行醫(yī)療鑒定,造成醫(yī)院的醫(yī)療行為是否存在過錯及醫(yī)療行為與XX的死亡有無因果關系等關鍵問題沒有法定機構作出的結論,故上訴人主張被上訴人在對患者醫(yī)療護理過程存在過失導致患者死亡,依據不足”是錯誤的,理由如下:1、在醫(yī)患糾紛中,如果能確定過錯責任的時候,應該依過錯承擔責任,如果過錯難以確定的時候,

3、醫(yī)療侵權作為一種特殊侵權,適用的是過錯推定原則。同時,醫(yī)療事故技術鑒定是確定過錯的一種手段,但不是唯一的,也不是必經的,我國迄今為止還沒有哪部法律要求醫(yī)療損害賠償糾紛要以醫(yī)療事故鑒定為前置要件。2、在醫(yī)療事故技術鑒定過程中若出現(xiàn)了鑒定不能,要看導致不能鑒定的原因是什么,是誰造成鑒定不能,從而確定哪方承擔舉證不能之責任。具體到本案中,導致鑒定不能的恰恰是醫(yī)方。一審判決書中(此事實二審已確認)已說明醫(yī)療事故技術鑒定分成兩個階段:質證和抽簽。

4、由于醫(yī)方在提供病歷時是分批分次提供,申請人在質證程序之時已對證據合法性與真實性提出異議,根據2002年衛(wèi)生部《醫(yī)療事故技術鑒定暫行辦法》第十六條規(guī)定,鑒定程序應該中止,也就是無法進行到第二階段的抽簽程序,既然第一階段都沒完成何來“原告拒絕抽簽”?醫(yī)療事故技術鑒定的前提是要具有雙方認可證據材料的真實與合法性,申請人拒絕抽簽是行使合法抗辯權,是民事權利的自我救濟。(二)申請人對二審判決認定的“XX醫(yī)院對病歷的文字添加引起上訴人的異議是造成本

5、案不能進行醫(yī)療技術鑒定的原因之一”沒有異議,但有遺漏,不能進行鑒定的主要原因是院方未按規(guī)定提供病歷,詳述如下:兩級法院判決均確認以下事實:醫(yī)方并非一次性完整地提供復印,而是分批分次:第一次:2005年11月2日復印12頁。第二次:同年11月26日復印22頁。第三次:2006年9月27日,對方向一審法院提交計38頁病歷,比上訴人兩次復印的總和還要多,且有部分病歷有修改、添加。醫(yī)方拒不一次性提供病歷實際是一種人為地設置了患者知情權的障礙,是

6、一種隱匿證據的行為,導致其向醫(yī)學會提交的病歷不再具有合法性與真實性,這才是導致醫(yī)療事故鑒定不能進行的主要原因,然而,終審判決對此只字未提。二、二審判決適用法律不正確,醫(yī)方非依法律規(guī)定及時、完整地為患者家屬復印病歷,是一種刻意隱匿病歷資料的行為,醫(yī)方第二次復印的病歷和第三次多出的五頁病歷不具有合法性與真實性,應承擔舉證不能的責任。所謂民事證據的合法性是指證據的收集、提供和審查必須按照法律的規(guī)定和法定程序進行,它要求證據外在表現(xiàn)形式必須合法

7、收;收集證據程序必須合法,同時證據還要符合實體法對證據的要求。這些要件均涉及到證據的可采信問題。最高院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第六十八條規(guī)定:以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得證據,不能作為認定案件事實的依據。學理上把該規(guī)定稱為“非法證據排除規(guī)則”,它要求當事人在獲取證據的時不能以侵害他人合法權益為代價,也不能違反法律的禁止性規(guī)定,使證據達到主觀和客觀的高度統(tǒng)一。作為醫(yī)患糾紛的主要證據——病歷,衛(wèi)生部2002年8月

8、16日發(fā)行的《病歷書寫基本規(guī)范》第一條規(guī)定了病歷包括門(急)診病歷和住院病歷;第十六條規(guī)定了完整住院病歷的內容:住院病歷內容包括住院病案首頁、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單、影像檢查單、同意書、手術同意書、麻醉記錄單、手術及手術護士記錄單、病理資料、護理記錄、出院記錄(或死亡記錄)、病程記錄、討論記錄、會診記錄、查房記錄、死亡病例討論記錄等。若病歷不具備上述內容則說明病歷是不完整、不規(guī)范的,是有瑕疵的。根據《醫(yī)療事故處理條例》第八條第二

9、款規(guī)定:因搶救急危病患者,未能及時書寫病歷的,有關醫(yī)務人員應當在搶救結束后6小時內據實補記,并加以注明。這就意味著,在患者死亡后6小時內,病歷應該完成,醫(yī)方作為醫(yī)療資源優(yōu)勢的一方,在整個醫(yī)療過程之中是距離證據最近,也是最易控制證據的一方。從醫(yī)方提供病歷的過程來看,第一次復印和第二次復印間隔了24天,在這24天里,患者的病歷究竟經過了怎樣的過程?是在完成之中或是在完善之中均不得而知。故,正是由于醫(yī)方刻意隱匿病歷證據,導致本案病歷不具有合法

10、性與真實性的要件,從而也導致了醫(yī)療事故鑒定不能,根據最高院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第六十八條之規(guī)定,以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得證據,不能作為認定案件事實的依據,該證據不具有合法性?!夺t(yī)療事故處理條例》第二十八條和《廣東省高院關于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導意見》第七條規(guī)定:當事人遺失、隱匿、涂改、偽造、毀損病歷資料或以其他不當方式改變病歷資料的內容,致使醫(yī)療行為有無過錯及醫(yī)療行為與損害后果之間的因

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