公司并購實務(wù)股權(quán)并購協(xié)議的基本內(nèi)容

1、股權(quán)并購協(xié)議的基本內(nèi)容股權(quán)并購協(xié)議的基本內(nèi)容第一節(jié)第一節(jié)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基本內(nèi)容股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的基本內(nèi)容股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是投資公司通過受讓目標公司股權(quán)的方式對目標公司進行并購的核心法律文件。個案的具體情況不同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容也不盡相同，這里我們根據(jù)經(jīng)驗對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要內(nèi)容進行討論。一、前言部分一、前言部分前言部分也是協(xié)議的開宗明義部分，多載明出讓方為將其擁有的目標公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方，根據(jù)《公司法》及有關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致訂立

2、本協(xié)議。提示前言部分的功能在于闡明投資公司訂立合同的目的和合同功能，這有利于讀者正確理解合同的條款，也有利于發(fā)生爭議時救濟投資公司的合同利益。二、詞語定義二、詞語定義這部分內(nèi)容的目的是固定協(xié)議中使用的某些詞語的含義，防止歧解亂用。從實務(wù)中看，需要確定含意的詞語大致有：1出讓方：是指在本協(xié)議中依本協(xié)議的約定出賣其擁有的目標公司股權(quán)的XX。2受讓方：是指在本協(xié)議中依本協(xié)議的約定向出讓方購買股權(quán)的XX。3雙方：在本協(xié)議中雙方是指出讓方和受讓方

3、。4一方：在本協(xié)議中一方是單指出讓方或受讓方。5股權(quán)：股權(quán)指股東依其對目標公司的出資和公司章程的規(guī)定享有的對目標公司的各項權(quán)利。6目標公司：目標公司是指XX公司。股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效后，目標公司將變更為受讓方擁有百分之XX股權(quán)的公司。7中國法律、法規(guī)：是指中華人民共和國的有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時有效的法律、行政法規(guī)、規(guī)章及司法解釋。8中國企業(yè)會計準則：指中華人民共和國財政部或有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時正在執(zhí)行的企業(yè)會計準則、企業(yè)會計制度和

4、其他財務(wù)會計制度。9中國稅法：指中華人民共和國全國人民代表大會或其常務(wù)委員會或其他有權(quán)機關(guān)頒布的在本協(xié)議簽訂時正在執(zhí)行的有關(guān)稅收和稅政方面的法律、法規(guī)和單行條例。10披露:是指出讓方就與本協(xié)議項下交易內(nèi)容有關(guān)的事件、情況、信息和資料，特別是對受讓方不利的事件、情況、信息和資料向受讓方履行的全面告知義務(wù)的行為。出讓方的披露應(yīng)當全面、真實，不得隱瞞和遺漏，出讓方的披露應(yīng)當以書面的形式作出。11隱瞞：是指出讓方在披露過程中對其明知的事件、情況

5、、信息和資料故意不履行或不完全履行或不如實履行告知的義務(wù)的行為。12遺漏：是指出讓方對其應(yīng)當知曉的事件、情況、信息和資料由于其不知曉而未披露，或雖然知曉但因其疏忽或其他非故意原因未披露的情形。13賠償：是指簽署本協(xié)議的雙方中的一方向另一方在標的或價款之外的給付義務(wù)。14公司權(quán)力機關(guān)：是指簽署本協(xié)議的雙方依各自公司章程的規(guī)定有權(quán)批準本公司簽署本協(xié)議，進行本協(xié)議項下交易的機構(gòu)。15股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日：是指確定目標公司股東權(quán)益的時日，自該日起

6、轉(zhuǎn)讓股權(quán)在目標（2）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日以前目標公司已經(jīng)通過決議派發(fā)的股息紅利應(yīng)當?shù)怯浽趯儆诠矩搨膽?yīng)付股利賬戶，該等屬于負債的應(yīng)付股利原則上不能轉(zhuǎn)讓，仍應(yīng)當支付給出讓方。凡是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日沒有分配的利潤一概與股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，必須在股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記完成后向新股東分配。（3）除非出讓股權(quán)的股東尚未完成出資，或者已經(jīng)確定有出資違約責(zé)任（遲延出資或出資不符合約定）或者出資不足責(zé)任（非貨幣出資虛高作價），否則股東不對目標公司承擔什么既定的

7、責(zé)任。所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中勿需載明受讓方對目標公司獲得權(quán)利的同時還承擔什么責(zé)任。四、出讓方的承諾與保證四、出讓方的承諾與保證此條款的功能在于明確出讓方為進行交易而應(yīng)當承擔的責(zé)任，從而在因出讓方違反承諾與保證給受讓方造成損失時，受讓方獲得賠償?shù)於ɑA(chǔ)。該條款對于促進出讓方如實披露，規(guī)范操作，對于防避投資公司的并購風(fēng)險都具有重要的意義。在實務(wù)中該條款多以“出讓方為進行本協(xié)議項下的交易向受讓方承諾與保證如下，受讓方正是基于出讓方的這些承諾與保

8、證進行本協(xié)議項下的交易的”開款明義。該條款的內(nèi)容大致有：1出讓方關(guān)于目標公司依法成立的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標公司的成立是完全依照中國法律、法規(guī)進行的，目標公司除取得工商管理機關(guān)頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照獲得營業(yè)的資格外，還進行了有效的稅務(wù)登記、企業(yè)代碼登記等，并逐年通過年檢；2出讓方關(guān)于目標公司歷次分立、合并、改制、改組等均依法有效進行的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標公司自成立以來所經(jīng)歷的分立、合并、改制和重組均是依法進行的，其行為合法有效

9、不可逆轉(zhuǎn)，且不存在任何不確定或未盡事項；3出讓方關(guān)于目標公司守法經(jīng)營照章納稅的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標公司自成立以來一直守法經(jīng)營，照章納稅，不存在違法經(jīng)營和偷稅、漏稅、逃稅情況，不存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照和強令關(guān)閉的情況；4出讓方關(guān)于目標公司遵守財務(wù)會計制度的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：目標公司自成立以來嚴格執(zhí)行國家頒布的財務(wù)制度和會計準則，會計賬目、憑證、報表等均符合中國政府有關(guān)企業(yè)財務(wù)會計準則和制度，且真實、全面、準確，賬物相符，壞賬

10、和報廢資產(chǎn)均已作核銷處理；5出讓方關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)無瑕疵的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方向目標公司的出資乃至對目標公司股權(quán)的獲得完全是依照中國法律、法規(guī)操作的，并進行了有效的驗資，是合法有效的，且不存在任何未盡責(zé)任和爭議，不存在出資違約責(zé)任和出資不足責(zé)任；6出讓方關(guān)于出讓股權(quán)的行為有效的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方在本協(xié)議項下對股權(quán)的出讓已按目標公司章程的規(guī)定經(jīng)其他股東同意，并取得目標公司其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明，同時也取得目標公

11、司股東會的批準；7出讓方關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)未設(shè)立質(zhì)押的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方在本協(xié)議項下出讓的股權(quán)沒有設(shè)立任何質(zhì)押和他人權(quán)利，出讓方擁有完全的所有權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)；8出讓方關(guān)于出讓股權(quán)已經(jīng)履行內(nèi)部批準程序的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：出讓方簽署本協(xié)議并在本協(xié)議項下轉(zhuǎn)讓股權(quán)，已經(jīng)根據(jù)本公司章程的規(guī)定履行完企業(yè)內(nèi)部批準手續(xù)，并獲得企業(yè)權(quán)力機構(gòu)的有效授權(quán)；9出讓方關(guān)于目標公司資產(chǎn)的承諾與保證。其內(nèi)容大致為：凡為目標公司截止股權(quán)轉(zhuǎn)讓計價基準日所有的