及時應(yīng)對新版合同 加強施工合同管理

1、及時應(yīng)對新版合同及時應(yīng)對新版合同加強施工合同管理加強施工合同管理執(zhí)行執(zhí)行2013版施工合同及合同管理新制度的十二個操作問題版施工合同及合同管理新制度的十二個操作問題中華全國律師協(xié)會建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任中華全國律師協(xié)會建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會主任上海市第十、十一屆政協(xié)常委上海市第十、十一屆政協(xié)常委上海市建緯律師事務(wù)所主任上海市建緯律師事務(wù)所主任朱樹英朱樹英今年7月1日，住建部和國家工商總局將正式施行2013版《建設(shè)工程施工合同

2、（示范文本）》（GF20130201，下稱2013版施工合同）。由于己在國內(nèi)建筑市場使用14年的1999版《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（1999版施工合同），已經(jīng)嚴重不適應(yīng)市場的需要和國家法律、法規(guī)的變化，尤其是最高人民法院2005年1月1日的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱司法解釋，（下稱司法解釋，見附件一見附件一）施行以來，司法解釋所確定的關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛處理的原則，與原施工合同的不適應(yīng)市場需

3、求以及施工企業(yè)合同管理落后的矛盾更加突出。從2009年開始，經(jīng)過先后4年多的努力，由住建部和國家工商管理總局組建的新版施工合同修訂課題組，已完成2013版施工合同征求意見稿的起草、網(wǎng)上征集修改意見、反復修改完成送審稿、報批稿以及專家論證工作，2013版施工合同已順利通過住建部領(lǐng)導最后的審批工作。當前，整個中國建設(shè)領(lǐng)域和建筑行業(yè)以及承、發(fā)包雙方等各方市場主體認真學習2013版施工合同，為2013版施工合同的全面施行做好準備，已經(jīng)成為全行業(yè)

4、一項重要的學習、培訓任務(wù)，尤其是企業(yè)的合同管理適應(yīng)2013版施工合同所設(shè)定的一系列新的合同管理制度，全面提升合同管理水平，切實做好應(yīng)對準備，更是成為了所有承發(fā)包企業(yè)合同管理的當務(wù)之急。一、一、20132013版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項新的合同管理制度。版施工合同的法律地位及其文本設(shè)定八項新的合同管理制度。我國原先一直實施不分投資主體和工程建設(shè)項目區(qū)別的建設(shè)工程施工合同示范文本的單一管理體制，從國內(nèi)第一版共41條的1991版《建

5、設(shè)工程施工合同（示范文本）》到第二版共47條的1999版示范文本，都適用于任何投資主體的任何工程項目的施工建設(shè)。2008年起，國家經(jīng)濟改革和項目投資體制的改革不斷深化，我國的建設(shè)工程施工合同示范文本的單一管理體制發(fā)生了重大的變此，新版示范文本的簽訂和履行的管理，主要應(yīng)由當事人根據(jù)市場規(guī)律和法律規(guī)定由自主加強管理，這是一個我國經(jīng)濟管理體制進一步改革在建設(shè)領(lǐng)域的重要變化，使用2013版施工合同的各方當事人，務(wù)必在這樣的認識的前提下建立自己的

6、符合市場規(guī)律和市場需求的合同管理體制和機制。（二）建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場的重要作用。（二）建設(shè)工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場的重要作用。國家主管部門的上述管理理念和指導思想，可以從頒布上述4個工程合同文本時的不同的表述和處理方式得到顯明的反映。2007年11月，國家發(fā)改委等九部委在頒布56號文件時，突出強調(diào)了政府主管部門加強對政府投資項目的嚴格管理，強調(diào)通用條款屬于強制使用的文本，明確規(guī)定當事人對通用

7、條款不得擅自修改。該通知第5條規(guī)定：“行業(yè)標準施工招標文件和試點項目招標人編制的施工招標資格預審文件、施工招標文件，應(yīng)不加修改地引用《標準施工招標資格預審文件》中的申請人須知（申請人須知前附表除外）、資格審查辦法（資格審查辦法前附表除外），以及《標準施工招標文件》中的投標人須知（投標人須知前附表和其他附表除外）、評標辦法（評標辦法前附表除外）、通用合同條款”。第六條規(guī)定：“行業(yè)標準施工招標文件中的專用合同條款可對《標準施工招標文件》中的

8、通用合同條款進行補充、細化，除通用合同條款明確專用合同條款可做出不同約定外，補充和細化的內(nèi)容不得與通用合同條款強制性規(guī)定相抵觸，否則抵觸內(nèi)容無效”。第13條規(guī)定：“因出現(xiàn)新情況，需要對《標準文件》中不加修改地引用的內(nèi)容做出解釋或調(diào)整的，由國家發(fā)展和改革委員會會同國務(wù)院有關(guān)部門做出解釋或調(diào)整。該解釋和調(diào)整與《標準文件》具有同等效力”?？梢?，九部委頒布用于政府投資工程項目的《通用合同條款》，屬于當事人必須執(zhí)行的行政強制性的管理規(guī)范。而這次住

9、建部和國家工商管理總局在頒布2013版施工合同時，在新版示范文本的《說明》第二部分“《示范文本》的性質(zhì)和適用范圍”中明確：“《示范文本范文本》為非強制性使用文本。為非強制性使用文本。為了指導建設(shè)工程施工合同當事人的簽約行為，維護合同當事人的合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》以及相關(guān)法律法規(guī)，住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局對《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF199902