公司法(48學(xué)時(shí)201109)

1、公司法,主講：張?jiān)伾?課 程 大 綱,緒論公司與公司法概述公司的設(shè)立公司的資本制度和公司債公司的治理結(jié)構(gòu)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度公司的外部法律關(guān)系公司的合并、分立、終止與清算外國公司的分支機(jī)構(gòu),一. 緒 論,【引問】 你了解“法商”嗎？ 法律的真正含義是什么？ 諸多的法律文件，其效力如何？ 你了解中國法律體系的結(jié)構(gòu)嗎？公司法在其中 的地位如何？ 法治的標(biāo)準(zhǔn)是什么？,什么是法商？,法商：（Ｌａｗ Ｑｕ

2、ｏｔｉｅｎｔ，簡稱ＬＱ）法商即法治商數(shù)。法商應(yīng)該是一個(gè)人對(duì)法的內(nèi)心體認(rèn)和自覺踐行，包括知識(shí)、觀念和能力三個(gè)方面的含義，體現(xiàn)的是人們法律素質(zhì)的高低，法治意識(shí)的強(qiáng)弱，明辨是非的能力，以及依法辦事、遵守秩序、崇尚規(guī)則的自覺性和主動(dòng)性。 法律知識(shí)、法律素質(zhì)要內(nèi)化為人的心理品質(zhì)，也就是“法律意志”，才能稱為“法商”，其核心是指人內(nèi)心對(duì)法律的認(rèn)同和崇尚程度的高低，守法、用法意志的堅(jiān)定與否。,1.1 法律及法律體系,1. 法律的概念及其含義法律

3、是一種規(guī)則——由國家制定或認(rèn)可的，并由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的行為規(guī)范。“法律是公正的藝術(shù)，誠實(shí)的原則，而不單是懲罰的工具；法律是一個(gè)體系而不是一個(gè)側(cè)面，它要進(jìn)入人類的全部生活而不是一個(gè)部分，它可以為所有人時(shí)時(shí)運(yùn)用合理安排生活” （羅馬私法）法律的基本原則：為人誠實(shí)，不損害別人，給予每人他應(yīng)得的部分。,,2.法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)假定：適用條件，即可適用本條法律規(guī)范的情況和條件，包括一定的事實(shí)和行為。處理： 指法律規(guī)范中規(guī)定的要

4、求人們應(yīng)該作什么、不應(yīng)該作什么或可以作什么的內(nèi)容。 制裁：指法律規(guī)范中規(guī)定的當(dāng)違反本規(guī)定時(shí)將承擔(dān)的法律后果。 【返回】,,3. 法律淵源制定法：憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī) 行政特區(qū)法規(guī)

5、 國際條約和國際公約法律解釋：立法解釋 司法解釋 行政解釋 判例（沒有約束力，只有影響力）,關(guān)于公民的基本權(quán)利,《憲法》的規(guī)定選舉權(quán)和被選舉權(quán) 言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由 宗教信仰自由 人身自由不受侵犯 人格尊嚴(yán)不受侵犯 住宅不受侵犯 通信自由和通信秘密受法律的保護(hù) 批評(píng)、建議、申訴、控告、檢舉權(quán)依法取得國家賠償?shù)臋?quán)利勞動(dòng)

6、的權(quán)利勞動(dòng)者有休息的權(quán)利 退休及社保受教育的權(quán)利進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動(dòng)的自由 男女平等的權(quán)利婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù),《民法通則》的規(guī)定公民的合法財(cái)產(chǎn)受法律保護(hù)公民依法享有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán) 知識(shí)產(chǎn)權(quán) （版權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán) ）生命健康權(quán) 姓名權(quán) （名稱權(quán) ）肖像權(quán) 名譽(yù)權(quán) 榮譽(yù)權(quán) 婚姻自主權(quán) 婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護(hù) 婦女享有同男子平等的民事權(quán)利

7、 【返回】,,4. 法律體系根本法：憲法 部門法：民商法 經(jīng)濟(jì)法 行政法 刑 法 仲裁與訴訟法,,5.法律關(guān)系——因法律調(diào)整社會(huì)關(guān)系形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系法律關(guān)系的主體（當(dāng)事人）法律關(guān)系的內(nèi)容：權(quán)利 義務(wù)法律關(guān)系的客體（對(duì)象） ——財(cái)、物、行

8、為、智力成果,案例1：這個(gè)皮球踢給誰,【案情】甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人A電話聯(lián)系并委托丙汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸，丙公司安排掛靠本公司的個(gè)體運(yùn)輸戶劉某負(fù)責(zé)本次運(yùn)輸。運(yùn)輸過程中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致貨物受損。乙公司要求甲公司承擔(dān)貨物受損責(zé)任,但甲公司認(rèn)為自己的貨物本身沒有問題，運(yùn)輸中發(fā)生的問題應(yīng)找運(yùn)輸公司丙；而丙公司則認(rèn)為這是劉某的個(gè)人行為造成的，與本公司無關(guān)。【問題】案中有幾重法律關(guān)系？乙公司應(yīng)向誰要求承擔(dān)

9、損失？,,6. 法律事實(shí) ——引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的客觀情況法律事件：客觀情況（社會(huì)事件、自然事件）法律行為：主觀行為（善意與惡意，合法與違法） ——法律行為的有效要件：主體資格合法 意思表示自愿真實(shí) 內(nèi)容與形式合法,1.2 法律環(huán)境,立法執(zhí)法 法治：共遵良法 守法,,,,,【新聞

10、鏈接】從王鵬錯(cuò)案看司法權(quán)力濫用,2010年底，甘肅圖書館館員王鵬因多次發(fā)帖舉報(bào)大學(xué)同學(xué)馬晶晶，認(rèn)為特殊的“高官”家庭背景，助其在公務(wù)員招考中作弊。王鵬因此被寧夏吳忠警方跨省追捕，并一度以涉嫌誹謗罪為由被刑事拘留。吳忠警方的行為招致了網(wǎng)友的廣泛批評(píng)，被認(rèn)為是濫用公權(quán)力。其后，在媒體質(zhì)疑及政府調(diào)查之下，吳忠警方承認(rèn)失誤，并向王鵬做出了精神賠償。諸多法學(xué)專家均指出，警方的行為并無法律依據(jù)。王鵬的行為并不構(gòu)成誹謗，不能被納入公訴范圍。中國政法

11、大學(xué)教授何兵則直指警察的做法是濫用公權(quán)力的表現(xiàn)，因此他呼吁必須讓法院、檢察院和公安機(jī)關(guān)形成實(shí)質(zhì)上的監(jiān)督、制衡關(guān)系。值得注意的是，新華社曾發(fā)文稱，從彭水詩案、稷山文案、王帥帖案到王鵬錯(cuò)案，歸根到底，緣自一些地方政府違法行政和個(gè)別領(lǐng)導(dǎo)干部對(duì)司法權(quán)力的濫用，使公安司法機(jī)關(guān)淪為權(quán)貴的“家丁”、維護(hù)私利的“打手”和壓制群眾意見的“噤聲器”。,二. 公司與公司法概述,【引例】個(gè)體工商戶陳某與另一人共同發(fā)起設(shè)立海上貿(mào)易有限公司，并由該公司承受陳某全

12、部的產(chǎn)業(yè)，公司與其以股份和債權(quán)進(jìn)行結(jié)算。陳某幾乎擁有公司全部股份，只有2％屬于另一股東。因經(jīng)營不善，公司最終解散。陳某稱自己是公司的債權(quán)人，要求公司償還其借給公司的錢。但公司的其他債權(quán)人認(rèn)為：公司成立后的業(yè)務(wù)與成立前完全一樣，陳某擁有公司幾乎全部的股份，因此公司幾乎就是陳某的私人企業(yè)，陳某就是公司；所以陳某無權(quán)主張對(duì)公司的債權(quán)，公司的財(cái)產(chǎn)只能用以清償其他債權(quán)人的債務(wù)。為此，陳某與其他債權(quán)人發(fā)生糾紛，遂訴至法院。【思考】其他債權(quán)人的說法

13、合理嗎？,,1. 企業(yè)的法律形態(tài)按所有制劃分：國有（營）企業(yè) 集體企業(yè) 三資企業(yè) 私營企業(yè)按投資主體和責(zé)任形式劃分 ：獨(dú)資企業(yè)

14、 合伙企業(yè) 公司企業(yè)【視頻鏈接】公司的力量：http://www.360doc.com/content/11/0301/10/2698736_97073127.shtml,,2. 公司的特征營利性：公司以營利為目的法人性：獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)與獨(dú)立的責(zé)任社團(tuán)性：人（股東）的集合 ——比較：財(cái)團(tuán)法人：由財(cái)產(chǎn)的集合組成的法人,,3.公司的分類有限責(zé)任公司股份有限公司兩合公

15、司股份兩合公司無限公司國有獨(dú)資公司上市公司本國公司、外國公司和跨國公司母公司與子公司總公司與分公司,有限責(zé)任公司和股份有限公司的比較,,一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定,只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東，應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。 注冊資本最低限額為人民幣10萬元，且應(yīng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的

16、一人有限責(zé)任公司。 公司章程由股東制定。 不設(shè)股東會(huì)。股東依法作出（股東會(huì)）決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)應(yīng)當(dāng)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。 股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。,國有獨(dú)資公司與國有企業(yè)的區(qū)別,,4.公司法概述概念：公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。調(diào)整對(duì)象：公司設(shè)立過程、存續(xù)期

17、間和終止過程中的法律行為和法律關(guān)系。性質(zhì)：公司法屬于私法 公司法屬于私法中的商事法 公司法屬于商事法中的商事主體法《中華人民共和國公司法》：1993通過；2005年修改后于2006年1月1日正式實(shí)施,三. 公司的設(shè)立,【引例】甲與乙想一起開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目，選中了丙公司提供建材。但對(duì)于采取何種方式合作，甲和乙想法不同：甲提議兩人分別成立兩家公司合作開發(fā)：甲天地有限公司和乙土木有限公司；前者負(fù)責(zé)購地，擁有地

18、產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)，后者負(fù)責(zé)建筑事務(wù)并向丙采購建材。乙則建議兩人合開一家房地產(chǎn)開發(fā)公司，成立地產(chǎn)部（甲負(fù)責(zé)，主要購地）和建筑部（乙負(fù)責(zé)，主要從事建材采購和工程建設(shè)）?！舅伎肌? 甲和乙的想法在法律意義上的區(qū)別在哪？ ? 若向丙公司購買建材，貨款到期而公司無 力支付，在以上兩種情形下，丙是否可以要求 拍賣房地產(chǎn)公司的土地用以還債？,,1. 設(shè)立依據(jù)《公司法人登記管理?xiàng)l例》（94.

19、6)2. 設(shè)立準(zhǔn)則 特許制 核準(zhǔn)制 登記制,,3. 設(shè)立條件 ? 投資主體 ? 資金出資方式：現(xiàn)金（≥30％）、實(shí)物、土地使用權(quán)、 工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)資本繳納制度: 實(shí)繳制 認(rèn)繳制 ? 企業(yè)名稱和組織機(jī)構(gòu) ? 公司住所和經(jīng)營條件 ? 其他必備文件（公司章程、合伙協(xié)議）,案例8：公司住所的法律效力,【案情】2003年6月,被告J省C市

20、建筑材料銷售公司(以下簡稱 “建材公司”)與原告L省E市某綜合商貿(mào)公司(以下簡稱“綜合公司”)在A市簽訂了購銷鋼材合同。合同約定,供方所供鋼材在D市交貨。2004年3月,合同供貨期限已過,建材公司作為供方仍然未提供鋼材,綜合公司多次催要未果,遂起訴于L省E市人民法院。建材公司提出管轄異議.建材公司的注冊地址是A市,主要辦公機(jī)構(gòu)在C市?！締栴}】本案應(yīng)由何地人民法院管轄?【解析】公司住所是確定訴訟管轄權(quán)的依據(jù)。我國對(duì)公司住所地的確定采用

21、“管理中心原則”：公司實(shí)際營業(yè)地或辦事機(jī)構(gòu)所在地與注冊登記的地址不一致的，以法人的實(shí)際營業(yè)地或辦事機(jī)構(gòu)所在地為公司住所。,,有限責(zé)任公司設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)； 股東出資達(dá)到法定資本最低限額； 股東共同制定公司章程； 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 有公司住所。,股份有限公司設(shè)立條件： 發(fā)起人符合法定人數(shù)； 發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； 發(fā)起人制訂

22、公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過； 有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 有公司住所。,,4. 設(shè)立方式有限公司：發(fā)起設(shè)立股份公司：發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立5. 設(shè)立程序先行程序——企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn) 企業(yè)名稱規(guī)范：地區(qū) 字號(hào) 行業(yè) 性質(zhì) 有限公司：股東出資 制訂章程 驗(yàn)資 申請登記 登記注冊 簽發(fā)執(zhí)照 成立 簽發(fā)出資

23、證明書 股份公司：募集設(shè)立須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn) 外資公司：未經(jīng)外經(jīng)貿(mào)部門審批的合資合同“效力待定” （2010司法解釋）【附】需要辦理審批的有限責(zé)任公司主要有三大類：法律、法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的（如保險(xiǎn)）；公司營業(yè)項(xiàng)目中（如煙草）必須報(bào)經(jīng)審批的事項(xiàng)；我國國有企業(yè)股份制改造。,,,,,,,,四.公司的資本制度與公司債,1.公司的資本制度? 公司資本的概念： ——又稱股本或股份資本，是公司成立時(shí)章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財(cái)

24、產(chǎn)總額（自有資本）。? 公司資本的不同含義注冊資本：公司成立時(shí)注冊登記的資本總額。授權(quán)資本：公司根據(jù)公司章程授權(quán)可發(fā)行的全部資本。發(fā)行資本：公司一次或分期發(fā)行股份時(shí)，已經(jīng)發(fā)行的資本總額。實(shí)繳資本：股東已經(jīng)向公司繳納的資本。待繳資本：公司已發(fā)行、股東已認(rèn)購但尚未繳納的資本。,,? 公司資本的原則資本確定原則：公司設(shè)立時(shí)必須在章程中對(duì)公司資本總額做出明確規(guī)定，并須全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。資本維持原則：公司在其存續(xù)過

25、程中，應(yīng)保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。(禁止退股、不得折價(jià)發(fā)行、限制非貨幣出資、發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任、公積金、無盈不分、禁止收購本公司的股份等）資本不變原則：公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。,,2.公司債（券）? 公司債的概念——是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券? 公司債的特征以有價(jià)證券形式表現(xiàn)的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系公司向公眾募集的債務(wù)。公司所負(fù)擔(dān)的集團(tuán)債務(wù)，同一次發(fā)

26、行的公司債券的持有人所享有的權(quán)利是相同的標(biāo)的以金銀為限，是一種金錢之債期限一般較長，可用于長期投資,,? 公司債與公司債務(wù)的關(guān)系相同處：都是債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系不同處：,,? 公司債的種類無擔(dān)保公司債和擔(dān)保公司債記名公司債和無記名公司債可上市的公司債和非上市的公司債國內(nèi)公司債和境外公司債實(shí)物債券、憑證式債券、記賬式債券（標(biāo)準(zhǔn)格式實(shí)物券的債券/以填寫債券收款憑證的形式記錄債權(quán)/用電腦賬戶記錄債權(quán)的形式）可轉(zhuǎn)換公司債和不可轉(zhuǎn)

27、換公司債（是否可轉(zhuǎn)換為公司股票）,,? 公司債的發(fā)行條件股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； 累計(jì)債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十； 最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平； 國務(wù)院規(guī)定的其他條件。? 公司債的發(fā)行程序股東（大）會(huì)決議 報(bào)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批 公告

28、公司債券募集方法 公開發(fā)行公司債券,,,,五. 公司的治理結(jié)構(gòu),【引例】某股份公司董事長姜某利用職權(quán)向另一公司購買一批木材，價(jià)格明顯高于市場價(jià)格，致使公司受損20萬元。公司監(jiān)事會(huì)得知此事后，認(rèn)為此舉嚴(yán)重?fù)p害公司利益，遂向董事會(huì)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)，要求解除姜某董事長的職務(wù)并予以追究責(zé)任。但是董事會(huì)收到提議后逾期兩個(gè)月仍不召集大會(huì)，監(jiān)事會(huì)于是直接向公司股東發(fā)出通知召開了臨時(shí)股東大會(huì)，會(huì)議經(jīng)表決解除了董事長姜某的職務(wù)。

29、對(duì)此，姜某認(rèn)為臨時(shí)股東大會(huì)召集程序違法，其所作決議無效，因而向法院起訴要求撤銷該決議?！舅伎肌吭撆R時(shí)股東大會(huì)決議是否有效？,1.公司的治理結(jié)構(gòu),選舉 股東（大）會(huì) 權(quán)力機(jī)關(guān) 監(jiān)事會(huì) 負(fù)責(zé) 選舉 負(fù)責(zé) 監(jiān)督 董 事 會(huì) 執(zhí)行機(jī)關(guān)

30、 聘用 負(fù)責(zé) 經(jīng) 理 日常管理機(jī)關(guān) ▲ 公司的法人治理機(jī)構(gòu)2.股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理的職權(quán)3.董事、經(jīng)理與公司的關(guān)系——委托關(guān)系4.董事、經(jīng)理的特別義務(wù)——競業(yè)禁止；交易禁止

31、,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,【資料】娃哈哈與達(dá)能的是是非非：同業(yè)競爭南方周末(2007.07.20）,除了眾所周知的關(guān)于“娃哈哈”商標(biāo)權(quán)之爭，娃哈哈與達(dá)能之間還有關(guān)于同業(yè)競爭的紛爭：在達(dá)能起訴娃哈哈非合資公司和達(dá)能合資公司構(gòu)成同業(yè)競爭的時(shí)候，娃哈哈也起訴達(dá)能違反公司法投資其競爭對(duì)手。無論張揚(yáng)“民族”旗幟的宗慶后，還是全球第五大食品廠家達(dá)能亞太區(qū)高管，全部都身兼數(shù)職。就在達(dá)能指責(zé)宗慶后不遵守公司法、兼任多家合

32、資公司負(fù)責(zé)人之后，宗慶后也公開了達(dá)能亞太區(qū)三高管在其競爭對(duì)手的多家公司兼職。在食品飲料這個(gè)中國開放度極大的行業(yè)，娃哈哈和達(dá)能亞太區(qū)表現(xiàn)出同樣的不規(guī)范。隨便一個(gè)新產(chǎn)品，經(jīng)過娃哈哈合資公司的銷售系統(tǒng)就能上10億元的銷售額；“熟諳”扁平化管理的宗慶后在39家合資公司中沒有設(shè)副職，整個(gè)企業(yè)牢牢掌控于手中。完善的公司治理結(jié)構(gòu)，對(duì)于能以49％的股份長年掌控企業(yè)絕對(duì)經(jīng)營權(quán)的宗慶后，只能是一紙空談。達(dá)能也未閑著，從乳制品行業(yè)到瓶裝水行業(yè)，娃哈哈的競爭

33、對(duì)手它多半締結(jié)“良緣”。在2006年12月之前，娃哈哈非合資公司的產(chǎn)品是通過雙方的合資公司銷售的。之后，非合資公司新建了自己的銷售公司——宗慶后自立山頭。合資公司和非合資公司的競爭從此真正明晰。,相關(guān)法規(guī),公司法第100條：股東大會(huì)行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案

34、、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對(duì)公司增加或者減少注冊資本作出決議；對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；修改公司章程；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,公司法第101條規(guī)定：股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在二個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；單獨(dú)或

35、者合計(jì)持有公司百分之十以上股份的股東請求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；公司章程規(guī)定的其他情形。,六. 公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度,1. 財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告制度2. 公積金制度 法定公積金(10%)任意公積金（股東會(huì)決議）資本公積金：接受捐贈(zèng) 股票溢價(jià) 重估增值3. 分配制度可分配利潤=凈利潤-彌補(bǔ)以前年度虧損-提取公積金,雀巢公司凈利潤排名第一的秘密,近日美國《財(cái)富》雜志公布了按照2010年收入排名的全球500強(qiáng)企業(yè)名單并

36、披露了當(dāng)年的凈利潤。從數(shù)字來看，收入排名第42位的瑞士雀巢（Nestlé）公司以328億美元的凈利潤成為500強(qiáng)中盈利最多的企業(yè)。結(jié)果很讓人意外。從行業(yè)背景看，過去幾年盈利最多的一直是國際大型石油、天然氣公司，在高油價(jià)、高氣價(jià)的推動(dòng)下，在利潤榜上長期占據(jù)顯赫位置，而雀巢公司所在食品行業(yè)近年來鮮有驚人表現(xiàn)。從公司經(jīng)營看，雀巢公司在《財(cái)富》500強(qiáng)此前10年公布的結(jié)果中，凈利潤從未進(jìn)前5名，最好是第9位（2008年凈利潤167億

37、美元），公司去年并未發(fā)生大規(guī)模并購，最近兩年收入排名分別為44和42位，基本穩(wěn)定，而利潤排名則由前一年的29位躍居首位，引人關(guān)注。仔細(xì)翻閱雀巢公司的年報(bào)，終于發(fā)現(xiàn)了玄機(jī)：在328億美元凈利潤中，有244億美元來自非持續(xù)性經(jīng)營業(yè)務(wù)，持續(xù)經(jīng)營業(yè)務(wù)貢獻(xiàn)的凈利潤僅為84億美元。年報(bào)中披露：非持續(xù)性業(yè)務(wù)是雀巢旗下的全球最大眼護(hù)理產(chǎn)品制造商愛爾康(Alcon)公司業(yè)務(wù)，雀巢于2010年1月4日以283億美元向瑞士諾華公司出售愛爾康公司52%的股份

38、。交易于2010年8月25日最終完成，諾華公司成為愛爾康的最大股東，持有愛爾康已發(fā)行股票約77%。由此可見，雀巢公司利潤表中披露的328億美元的凈利潤，并不完全符合財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)中的持續(xù)經(jīng)營基本假設(shè)，其產(chǎn)生盈利的部分重要活動(dòng)不具有持續(xù)性，該公司的凈利潤與其他公司不可比，不能算做真正意義上的盈利最多企業(yè)。從可持續(xù)經(jīng)營角度來看，真正盈利最多的企業(yè)是俄羅斯天然氣工業(yè)公司，2010年凈利潤為319億美元，連續(xù)兩年成為《財(cái)富》500強(qiáng)中盈利最多的企業(yè)

39、，石油天然氣公司盈利較多、長期占據(jù)利潤排行榜首位的局面并沒有改變。,第一財(cái)經(jīng)日報(bào)20110927,七. 公司的外部法律關(guān)系,【引例】遠(yuǎn)峰公司于與田頭鎮(zhèn)鎮(zhèn)政府簽訂了一份租賃合同，由鎮(zhèn)政府將其下屬的毛巾廠租給遠(yuǎn)峰公司經(jīng)營，租期為3年，約定若一方違約應(yīng)支付給對(duì)方違約金30萬元，并賠償對(duì)方因此所受到的損失。 合同履行了一年半，卻不料鎮(zhèn)政府提出單方終止該租賃合同。遠(yuǎn)峰公司遂訴至法院，要求田頭鎮(zhèn)鎮(zhèn)政府賠償其因違約所受的損失，并按合同約定給

40、付違約金。鎮(zhèn)政府卻提出之所以終止合同，是因?yàn)榘磭谊P(guān)于企業(yè)與政府脫鉤的指示，上級(jí)決定將毛巾廠招標(biāo)拍賣，這不是鎮(zhèn)政府所能左右的不可抗力，不應(yīng)由其承擔(dān)違約責(zé)任?！舅伎肌挎?zhèn)政府的說法合理嗎？應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任？【解析】不可抗力條件：不能預(yù)料；不能克服；不能避免 違約責(zé)任的歸責(zé)原則：無過錯(cuò)責(zé)任制,,1.公司和政府的關(guān)系 ?市場經(jīng)濟(jì)體制下正常的政企關(guān)系： 你投資，我歡迎；你賺錢

41、，我收稅； 你違法，我查處；你破產(chǎn)，我同情。 ?行業(yè)管理：政府 行業(yè)協(xié)會(huì) 企業(yè) ?為企業(yè)發(fā)展創(chuàng)造良好環(huán)境:市場體系：統(tǒng)一、順暢、真實(shí)社會(huì)保障體系：失業(yè)、養(yǎng)老、醫(yī)療提供社會(huì)服務(wù),,,,2. 公司對(duì)外行為的效力? 代理的概念：代理人在委托權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為并由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任的行為。 相對(duì)人 外部

42、 后 法律關(guān)系 果 代理人 委托 被代理人 內(nèi)部法律關(guān)系,,,,,? 代理的法律要件：事先取得被代理人的委托在代理權(quán)限范圍內(nèi)與相對(duì)人進(jìn)行活動(dòng)以被代理人的名義進(jìn)行活動(dòng)? 無權(quán)代理或越權(quán)代理的后果：經(jīng)被代理人追認(rèn)——有效被代理人拒絕追認(rèn)——無效? 表見代理：對(duì)無權(quán)代理或越權(quán)代理，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該

43、代理行為有效，合同的權(quán)利義務(wù)由被代理人承擔(dān)。,,3. 公司權(quán)益的維護(hù)? 正當(dāng)競爭的保護(hù)：《反不正當(dāng)競爭法》? 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)：專利法、商標(biāo)法? 商業(yè)秘密的保護(hù)：秘密性、保密性、實(shí)用性? 債權(quán)保全債權(quán)人的代位權(quán) ——因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)， 債權(quán)人的撤銷權(quán) ——因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以

44、請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。,八. 公司的合并、分立、解散與清算,【引例】甲食品有限公司與某面粉廠長期保持面粉購銷關(guān)系，到1999年6月尚欠面粉廠購貨款15萬元。1999年底，甲公司分立成乙食品加工公司、丙食品銷售公司和丁糧油采購公司，原甲公司被注銷。乙公司被原甲公司的主管機(jī)關(guān)某地商業(yè)局指定償付面粉廠的貨款，乙公司對(duì)此

45、有意見，因而長期拖欠該款。面粉廠遂訴至法院，要求三家公司清償欠款。乙公司以原債務(wù)分配不合理且無還款能力為由拒絕支付，而另外兩家公司認(rèn)為公司分立時(shí)已就債務(wù)分配問題作出過決議，原告的款項(xiàng)應(yīng)由乙公司負(fù)責(zé)，便以原告的訴訟與其無關(guān)為由，電告法院拒絕出庭?！舅伎肌竣?乙、丙、丁三家公司的說法是否成立？ ② 面粉廠的債務(wù)應(yīng)如何清償？ ③ 丙丁兩家公司不出庭，會(huì)影響法院判

46、決嗎？,,1.公司的合并與分立合并：新設(shè)合并：A+B C 吸收合并：A+B A分立：全部分立（新設(shè)分立；解散分立） 部分分立（派生分立；存續(xù)分立）合并、兼并與并購分立、轉(zhuǎn)投資與營業(yè)轉(zhuǎn)讓,,,示例：合并、兼并與并購,【案情】2001年5月,A公司和B公司訂立合并協(xié)議并經(jīng)由各自股東會(huì)特別決議通過,成立C公司。之后,公司A和B解散,其債權(quán)債務(wù)由C公司概括承受。 2002年3月,D公司

47、和E公司簽訂兼并協(xié)議書,由D公司兼并E公司,E公司自工商登記注銷之日喪失法人資格;自兼并協(xié)議簽訂之日始,E公司的人財(cái)物及債權(quán)、債務(wù)即為D公司接收。 2003年12月,威立雅水務(wù)集團(tuán)斥資近4億美元,與旗下合資公司共同受讓深圳市水務(wù)集團(tuán)45％的國有股權(quán)。其中,威立雅水務(wù)投資持股5％,威立雅水務(wù)與北京首創(chuàng)股份有限公司合資成立的首創(chuàng)通用水務(wù)投資有限公司持股40％,這是2003年中國內(nèi)地最大的合資并購?！締栴}】試結(jié)合本案分析一下公司

48、合并、公司兼并和公司并購的概念。,示例：分立、轉(zhuǎn)投資與營業(yè)轉(zhuǎn)讓,【案情】甲公司是以生產(chǎn)食品為主營業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司,同時(shí)輔業(yè)經(jīng)營飲品生產(chǎn),凈資產(chǎn)6000萬元。1999年底,甲公司分立出乙食品公司,公司股本100萬元,甲公司繼續(xù)存在。2000年,甲公司又以100萬元現(xiàn)金轉(zhuǎn)投資設(shè)立丙糧油采購公司。2001年,甲公司將其飲品營業(yè)轉(zhuǎn)讓,獲得現(xiàn)金500萬元?！窘馕觥糠至ⅲ喝烁褡兓?；資產(chǎn)總額減少；營業(yè)轉(zhuǎn)讓：買賣合同；資產(chǎn)總額不變，資產(chǎn)項(xiàng)目變化

49、；派生分立與轉(zhuǎn)投資：對(duì)資產(chǎn)負(fù)債表的影響不同三者：對(duì)股東地位的影響不同,示例：惠普、康柏合并,合并方:惠普公司,全球領(lǐng)先的計(jì)算、成像解決方案與服務(wù)的供應(yīng)商,2000年連續(xù)經(jīng)營獲得的營業(yè)收入總額為488億美元。被合并方:康柏公司,全球第二大計(jì)算機(jī)公司及全球最大計(jì)算系統(tǒng)供應(yīng)商,從事硬件、軟件、解決方案和服務(wù),2000年銷售額為400億美元。 【經(jīng)過】2001年9月,惠普公司與康柏公司達(dá)成一項(xiàng)總值高達(dá)250億美元的合并協(xié)議。依據(jù)協(xié)議,合

50、并將以股票收購方式進(jìn)行,康柏公司的股票將以1:0.6325的比例折算成惠普公司的股票;新公司將繼續(xù)使用惠普的名稱,合并后惠普公司將擁有新公司64％的的股權(quán),康柏公司擁有36％的股權(quán);惠普和康柏兩個(gè)公司大多數(shù)的原有品牌將保留。 2002年5月7日,由惠普和康柏合并而成的新惠普公司正式宣布成立,從而成為全球最大的計(jì)算機(jī)和打印機(jī)制造商及全球第三大技術(shù)服務(wù)供應(yīng)商。這兩家公司的合并,導(dǎo)致了一家年?duì)I業(yè)收入高達(dá)870億美元的巨型公司出現(xiàn),同時(shí),

51、其資產(chǎn)攀升至564億美元,管理成本則會(huì)節(jié)省25億美元【思考】 本案中惠普公司與康柏公司以何種方式合并?,,2.公司的終止和清算 自然終止——自愿解散強(qiáng)制終止——撤銷或司法解散 清算法定終止——破產(chǎn),,,,,【附：企業(yè)的破產(chǎn)清算與重整】,1、破產(chǎn)清算的法律依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法(試行)（86.12） 企業(yè)破產(chǎn)法（06.8）2、 破產(chǎn)的概念一種客觀狀態(tài):債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)

52、一種特殊訴訟程序：企業(yè)終止或者重生的法律機(jī)制3、破產(chǎn)界限企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資不抵債；企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，明顯缺乏清償能力。4、破產(chǎn)申請的提出和受理——向破產(chǎn)企業(yè)所在地法院提出債務(wù)人申請債權(quán)人申請依法負(fù)有清算責(zé)任的人申請國務(wù)院金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請,,,5、債權(quán)申報(bào)和債權(quán)人會(huì)議6、重整與和解重整：企業(yè)營業(yè)重組與債務(wù)清理，以挽救企業(yè)、避免破產(chǎn)和解：債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成減免或者緩期償還債務(wù)的協(xié)議7、破產(chǎn)宣告

53、8、破產(chǎn)清算： 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)（別除權(quán)、取回權(quán)、抵銷權(quán)、撤銷權(quán)和追回權(quán)） 破產(chǎn)債權(quán) 清償順序： 優(yōu)先撥付費(fèi)用 職工工資及勞保費(fèi)等 欠稅 普通債權(quán)9、破產(chǎn)違法責(zé)任,,,,九. 外國公司的分支機(jī)構(gòu),1.外國公司的概念——外國公司是相對(duì)本國公司而言，以公司國籍相區(qū)別 ? 外國公司國籍的確定設(shè)立行為地主義：也稱登記地主義，即依公司的注冊登記地所在的國家來確定公司的國籍。設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義：即公司是依何國法律成立的，就認(rèn)定

54、其屬于該國的公司，對(duì)于該公司事實(shí)上的經(jīng)營場所或主要辦事機(jī)構(gòu)是否設(shè)在該國在所不問。股東國籍主義：也稱資本控制主義，即以能夠控制該公司的股東的國籍來確定公司的國籍。。住所地主義：即以公司住所所在的國家來確定公司的國籍。,,? 外國公司的法律特征按照外國法律在中國境外組建、注冊；外國公司具有外國國籍；經(jīng)申請獲準(zhǔn)在中國取得直接的經(jīng)營資格。（須在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，該機(jī)構(gòu)不具有法人資格）? 外國公司的承認(rèn) 外國公司在東道國境

55、內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)必須確定其國籍及適用何國的法律，并決定是否對(duì)其作為法律上的權(quán)利義務(wù)主體予以承認(rèn)，如果不承認(rèn)，該外國公司不得在東道國境內(nèi)營業(yè)。這在公司法上稱為外國公司的承認(rèn)，又稱外國公司的確認(rèn)、許可、認(rèn)可或認(rèn)許。,,2. 外國公司分支機(jī)構(gòu)的概念外國公司分支機(jī)構(gòu)，是指外國公司依東道國法律在東道國境內(nèi)設(shè)立的從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的場所或者辦事機(jī)構(gòu)，實(shí)際上是該外國公司在其本國之外的國家設(shè)立的分公司。（例如：甲國某公司乙國分公司）公司法關(guān)于外國公

56、司分支機(jī)構(gòu)的規(guī)定，如同民法關(guān)于外國人的規(guī)定，是規(guī)定外國公司分支機(jī)構(gòu)在本國的地位以及本國對(duì)外國公司分支機(jī)構(gòu)的許可和監(jiān)督問題。,,3.外國公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位外國公司分支機(jī)構(gòu)是其所屬的外國公司的一個(gè)組成部分，是在我國設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)，它不屬于也不同于外國公司依我國法律在我國境內(nèi)單獨(dú)登記注冊的子公司法人。外國公司分支機(jī)構(gòu)不具有獨(dú)立的公司法人的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，只由該外國公司指定代表人或代理人負(fù)責(zé)該分支機(jī)構(gòu)。外國公司分支機(jī)構(gòu)沒有自己獨(dú)立的公司

57、名稱和公司章程，而只能以其所屬的外國公司的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)。 外國公司分支機(jī)構(gòu)對(duì)其經(jīng)營活動(dòng)不獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，其業(yè)務(wù)活動(dòng)結(jié)果由所屬外國公司承受。,,4.外國公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立程序? 設(shè)立申請申請人：該外國公司董事或執(zhí)行業(yè)務(wù)股東；分支機(jī)構(gòu)所在國的代表人或代理人代為申請?jiān)O(shè)立條件：須指定代表人或代理人；有相應(yīng)的資金；標(biāo)明外國公司的國籍和責(zé)任形式；置備外國公司的的章程主管機(jī)關(guān)：中國對(duì)外經(jīng)貿(mào)委；

58、經(jīng)營特種行業(yè)的業(yè)務(wù)，主管機(jī)關(guān)則是指特種行業(yè)的管理機(jī)關(guān)（如外國金融公司分支機(jī)構(gòu)須向中國人民銀行提出申請）提交的主要文件：公司章程的副本、所屬國的公司登記證書、由該外國公司所在國出具的合法開業(yè)證書的副本或影印本、由同該外國公司有業(yè)務(wù)往來的金融機(jī)構(gòu)出具的資信證明書、該外國公司法定代表認(rèn)的資格證明書等。,,?外國公司分支機(jī)構(gòu)的審批審批原則：嚴(yán)格的核準(zhǔn)主義原則主要審批事項(xiàng)及不同行業(yè)的審批機(jī)關(guān)?外國公司分支機(jī)構(gòu)的登記提交的文件：申請書、批