國際法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

1、國際法復(fù)習(xí)重點(diǎn)國際法的淵源國際法的淵源一.簡述國際法的淵源即《國際法院規(guī)約》第38條第一款規(guī)定1、國際條約：具有締約能力的國際法主體間以國際法為準(zhǔn)而締結(jié)的確立其相互權(quán)利、義務(wù)的國際書面協(xié)議；2、國際習(xí)慣：各國在其實(shí)踐中通過重復(fù)類似的行為而形成的具有法律拘束力的行為規(guī)則；3、一般法律原則：各國法律體系所共有的原則；4、國際組織決議：按照國際組織的組成文書通過的決定和決議?；蛘?、國際條約2、國際習(xí)慣法.3、國際法律原則.4、司法判例和最高

2、權(quán)威的國際法學(xué)家的學(xué)說，作為確定法律原則的補(bǔ)助資料。一國際法淵源的概念是指國際法原則，規(guī)則，規(guī)章和制度形成的方式和程序國際法的淵源主要有二個(gè)：國際條約和國際習(xí)慣《國際法院規(guī)約》第38條國際協(xié)約國際習(xí)慣一般法律原則司法判例及各國權(quán)威最高之公法學(xué)家學(xué)說，作為補(bǔ)助資料二二國際條約國際條約是指國際法主體之間依國際法而締結(jié)的具有權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容的書面協(xié)議（合法和有效的條約；一般而言是造法性條約，對于契約性條約，于簽訂國之間也可作為條約）比較造法性條

3、約和契約性條約⒈概念不同：造法性條約則創(chuàng)設(shè)新的國際法原則，規(guī)則和制度或修改原有的國際法原則，規(guī)則和制度契約性條約規(guī)定締約國之間具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系⒉造法性條約對所有國家具有法律約束力，而契約性條約僅對締約方有效⒊性質(zhì)不同造法性條約可以直接構(gòu)成國際法淵源，而契約性條約一般不能直接作為國家淵源三國際習(xí)慣1.它是指各國重復(fù)類似的行為并被認(rèn)為具有法律約束力的結(jié)果。2.成為國際習(xí)慣的條件①各國重復(fù)類似行為（物質(zhì)因素）②被各國認(rèn)為具有法律約束力（心理

4、因素）3.在現(xiàn)代，國際習(xí)慣一般是在下述三種情況下形成的⑴國家間的外交關(guān)系，表現(xiàn)于條約，宣言和聲明，各種外交文書等⑵國際組織的實(shí)踐，如決議，判決等⑶國家內(nèi)部行為，如國內(nèi)法規(guī)，判決和行政命令等比較國際條約和國際習(xí)慣的不同1.概念不同2.成文與否3.國際條約是最主要的淵源，國際習(xí)慣是最古老的淵源四一般法律原則是各個(gè)法律體系的某些共有的原則，如時(shí)效原則，善意，定案，禁止翻供等，為文明各國所承認(rèn)。五確定法律原則的輔助方法司法判例及各國權(quán)威最高之公

5、法學(xué)家學(xué)說，作為確定法律原則之輔助資料者。司法判例：主要是指國際法院的判例，同時(shí)也應(yīng)包括國際仲裁庭的判例。二.國家的基本權(quán)利和義務(wù)國家的基本權(quán)利和義務(wù)（三）（三）特征：特征：1.承認(rèn)的主體主要是既存國家承認(rèn)的主體主要是既存國家2.承認(rèn)客體主要是新國家新承認(rèn)客體主要是新國家新政府政府3.承認(rèn)的性質(zhì)既是法律行為又是政治行為承認(rèn)的性質(zhì)既是法律行為又是政治行為二二國家的承認(rèn)國家的承認(rèn)它是指以一定方式確認(rèn)某一地區(qū)的居民已組成新國家，并表明愿意它是

6、指以一定方式確認(rèn)某一地區(qū)的居民已組成新國家，并表明愿意與之進(jìn)行交往的國家行為，對國家的承認(rèn)，一般發(fā)生在下列情況與之進(jìn)行交往的國家行為，對國家的承認(rèn)，一般發(fā)生在下列情況(一)獨(dú)立獨(dú)立(二)合并合并(三)分離(四)分立分立需注意的問題：需注意的問題：1.對于合法產(chǎn)生的新國家，大多數(shù)國家都予以承認(rèn)。對于合法產(chǎn)生的新國家，大多數(shù)國家都予以承認(rèn)。2.若該國的成立是在外國的武力挾持下建立的，一般不若該國的成立是在外國的武力挾持下建立的，一般不予承認(rèn)

7、，不承認(rèn)主義予承認(rèn)，不承認(rèn)主義1978年金邊年金邊傀儡政權(quán)。傀儡政權(quán)。3.對于分離產(chǎn)生的新國家，既存國家不應(yīng)“過急承認(rèn)”對于分離產(chǎn)生的新國家，既存國家不應(yīng)“過急承認(rèn)”三三政府的承認(rèn)政府的承認(rèn)1.新政府產(chǎn)生的原因：通過社會(huì)革命或政變?nèi)〉谜?quán)新政府產(chǎn)生的原因：通過社會(huì)革命或政變?nèi)〉谜?quán)2.它是指一國在國際法主體地位不變的情勢下，由于社會(huì)革命或者軍事政變由新政府它是指一國在國際法主體地位不變的情勢下，由于社會(huì)革命或者軍事政變由新政府取代舊政府

8、，既存國家對該新政府的代表其國家資格的確認(rèn)，并愿意與之發(fā)展，建立正常取代舊政府，既存國家對該新政府的代表其國家資格的確認(rèn)，并愿意與之發(fā)展，建立正常關(guān)系的國家行為。關(guān)系的國家行為。3.承認(rèn)原則：①有效統(tǒng)治原則：即既存國家承認(rèn)新政府的條件取決于該政府在本國領(lǐng)承認(rèn)原則：①有效統(tǒng)治原則：即既存國家承認(rèn)新政府的條件取決于該政府在本國領(lǐng)土內(nèi)建立起實(shí)際控制并有效地行使權(quán)利土內(nèi)建立起實(shí)際控制并有效地行使權(quán)利②托巴主義：②托巴主義：1907年厄瓜多爾外長

9、托巴提出，凡年厄瓜多爾外長托巴提出，凡是以違反憲法的手段掌握政權(quán)的政府不應(yīng)該被承認(rèn)。（中國反對）是以違反憲法的手段掌握政權(quán)的政府不應(yīng)該被承認(rèn)。（中國反對）③合憲主義：③合憲主義：1913年美國總統(tǒng)威爾遜主張，對軍事政變或革命而建立的新政權(quán)，不僅不承認(rèn)它還要采取行動(dòng)推美國總統(tǒng)威爾遜主張，對軍事政變或革命而建立的新政權(quán)，不僅不承認(rèn)它還要采取行動(dòng)推翻它（最反動(dòng)翻它（最反動(dòng)中國反對）中國反對）④艾斯特拉達(dá)主義：④艾斯特拉達(dá)主義：1930年9月，

10、墨西哥外長埃斯特拉達(dá)發(fā)表月，墨西哥外長埃斯特拉達(dá)發(fā)表一項(xiàng)聲明，決定今后在外國發(fā)生政變或革命時(shí)，將避免從是否給予政府承認(rèn)的角度，只限一項(xiàng)聲明，決定今后在外國發(fā)生政變或革命時(shí)，將避免從是否給予政府承認(rèn)的角度，只限于是否繼續(xù)保持或斷絕同外國政府的關(guān)系，而不做出明示的承認(rèn)。于是否繼續(xù)保持或斷絕同外國政府的關(guān)系，而不做出明示的承認(rèn)。四四承認(rèn)的方式承認(rèn)的方式（一）明示承認(rèn)和默示承認(rèn)（一）明示承認(rèn)和默示承認(rèn)1.明示承認(rèn)：是指既存國家以明白的語言，文字

11、對被承明示承認(rèn)：是指既存國家以明白的語言，文字對被承認(rèn)者表示的承認(rèn)。（認(rèn)者表示的承認(rèn)。（1）函電，聲明或照會(huì)正式通知被承認(rèn)者（）函電，聲明或照會(huì)正式通知被承認(rèn)者（2）通過條約宣告承認(rèn)）通過條約宣告承認(rèn)2.默示承認(rèn)：是承認(rèn)者以一種間接地，通過某種行為表示的對被承認(rèn)者的承認(rèn)。（示承認(rèn)：是承認(rèn)者以一種間接地，通過某種行為表示的對被承認(rèn)者的承認(rèn)。（1）建立外交）建立外交關(guān)系（關(guān)系（2）建立領(lǐng)事關(guān)系并頒發(fā)領(lǐng)事領(lǐng)事證書（）建立領(lǐng)事關(guān)系并頒發(fā)領(lǐng)事領(lǐng)事

12、證書（3）既存國家與被承認(rèn)者締結(jié)包含政治關(guān)系）既存國家與被承認(rèn)者締結(jié)包含政治關(guān)系的正式條約（的正式條約（4）在國際組織中投贊成票或接納該國或該政府為成員國或具有代表其本國的）在國際組織中投贊成票或接納該國或該政府為成員國或具有代表其本國的資格。資格。（二）（二）法律上的承認(rèn)和事實(shí)上的承認(rèn)法律上的承認(rèn)和事實(shí)上的承認(rèn)1.在對新國家的承認(rèn)時(shí)一般采用法律在對新國家的承認(rèn)時(shí)一般采用法律上的承認(rèn)，事實(shí)上的承認(rèn)是非正式上的承認(rèn)，事實(shí)上的承認(rèn)是非正式的

13、臨時(shí)的，有限的承認(rèn)，它常通過具體的行為而不是正的臨時(shí)的，有限的承認(rèn)，它常通過具體的行為而不是正式的承認(rèn)文書表達(dá)。式的承認(rèn)文書表達(dá)。2.二者的主要區(qū)別是：①法律上的承認(rèn)是永久的，不可撤二者的主要區(qū)別是：①法律上的承認(rèn)是永久的，不可撤銷的，二事實(shí)銷的，二事實(shí)上的承認(rèn)是可撤銷的，具有臨時(shí)的，不穩(wěn)定的性質(zhì)。②法律上的承認(rèn)直接導(dǎo)上的承認(rèn)是可撤銷的，具有臨時(shí)的，不穩(wěn)定的性質(zhì)。②法律上的承認(rèn)直接導(dǎo)致雙方包括政治，經(jīng)濟(jì)，文化等全面關(guān)系的發(fā)生，而事實(shí)上的