勞動法疑難案例研討會綜述

1、勞動法疑難案例研討會綜述為了進(jìn)一步提高云南省法律援助工作者對勞動法律法規(guī)的理解和認(rèn)識經(jīng)云南大學(xué)批準(zhǔn)由國際勞權(quán)基金資助、云南大學(xué)法學(xué)院主辦的“勞動法疑難案例研討會”于2007年12月10日至12月11日在云南大學(xué)科學(xué)館成功舉行。一、研討會的內(nèi)容研討會邀請了南京大學(xué)法學(xué)院的周長征教授、四川大學(xué)法學(xué)院的王建軍教授、云南大學(xué)法學(xué)院的邵芬教授、昆明市五華區(qū)勞動爭議仲裁委員會王玲仲裁員和楊信德仲裁員為學(xué)員授課。研討會采取教師與學(xué)員互動的教學(xué)方式。周

2、長征教授主要就競業(yè)禁止的問題、服務(wù)期與違約金問題、總經(jīng)理等高級管理人員的勞動合同問題、銷售人員的勞動合同問題、企業(yè)分立與勞動合同的變更問題與學(xué)員進(jìn)行了探討。周教授通過介紹“杜某與A大學(xué)東風(fēng)汽車服務(wù)站違反競業(yè)禁止糾紛”一案就以下幾個疑難問題與學(xué)員進(jìn)行探討:11杜某是事業(yè)單位編制且與服務(wù)站之間是租賃經(jīng)營關(guān)系能否適用勞動法律有關(guān)的競業(yè)禁止規(guī)定21人事爭議能否納入勞動爭議管轄的范圍31競業(yè)限制的范圍應(yīng)如何界定是否僅限于“知悉本單位商業(yè)秘密”的范

3、圍內(nèi)對于雖不涉及商業(yè)秘密但有可能使企業(yè)喪失商業(yè)機(jī)會的是否也包括在內(nèi)41違反競業(yè)禁止規(guī)定的賠償責(zé)任應(yīng)以勞動者收益為界限還是以企業(yè)實際受損為界限王建軍教授以“承包人(無資質(zhì))徐某借用承包人羅某(無資質(zhì))的兩名農(nóng)民工后發(fā)生工傷事故”一案為例對以下的幾個問題與學(xué)員進(jìn)行了探討:11工傷認(rèn)定的前提條件21對工傷認(rèn)定不服申請復(fù)議和提起訴訟的時間31民事關(guān)系置換勞動關(guān)系的惡果41法律公正與社會公正的關(guān)系51借用員工的工傷處理問題。結(jié)合學(xué)員的發(fā)言王教授認(rèn)

4、為:11工傷認(rèn)定的前提條件是勞動關(guān)系的確認(rèn)問題21法律公正與社會公正之間是方式與目標(biāo)的關(guān)系31根據(jù)勞動保障部的有關(guān)規(guī)定用人單位未與勞動者簽訂勞動合同認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證:(1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄(2)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件(3)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄(4)考勤記錄(5)其他勞動者的證言等。其中(

5、1)、(3)、(4)項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。4、依據(jù)《工傷保險條例規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定借用的員工發(fā)生的工傷由原單位負(fù)責(zé)。王玲仲裁員和楊信德仲裁員以“因工傷引發(fā)確認(rèn)勞動關(guān)系糾紛”、“因續(xù)訂勞動合同協(xié)商不成降低職工工資糾紛”、“云南省首例飛行員辭職遭巨額索賠案糾紛”等七個案例主要就以下幾個問題與學(xué)員進(jìn)行了探討:11對國有資產(chǎn)進(jìn)行復(fù)評復(fù)查的客觀情況能否成為用人單位不能解除勞動者勞動合同的依據(jù)21因用人單位解除勞動者勞動合同、減少勞動者勞

6、動報酬等決定發(fā)生的勞動爭議其舉證責(zé)任如何分配31如何解決用人單位既未按國家法律法規(guī)的規(guī)定給勞動者補(bǔ)休也未按國家法律法規(guī)的規(guī)定向勞動者支付加班工資的糾紛41航空公司飛行員辭職的糾紛如何處理51仲裁立案及證據(jù)規(guī)則問題。結(jié)合學(xué)員的發(fā)言兩位仲裁員認(rèn)為:11有的國企領(lǐng)導(dǎo)為達(dá)到其自賣自買的目的趁改制之機(jī)在處置國有資產(chǎn)時或?qū)衅髽I(yè)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、隱匿、漏報和不評估或?qū)匈Y產(chǎn)的價格壓得很低甚至評估為零其行為嚴(yán)重侵害了國家和職工的利益21國有企業(yè)改制過程

7、中多有政府參與但由于沒有專門處理遺留問題的機(jī)構(gòu)所以改制后企業(yè)遺留的問題不斷增多。對因改制而提起申訴的案件既要妥善解決問題又要兼顧改制的順利進(jìn)行還要不違背國家的法律法規(guī)其處理難度非常大31根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]14號)的有關(guān)規(guī)定因用人單位解除勞動合同、減少勞動報酬等而發(fā)生的勞動爭議由用人單位負(fù)舉證責(zé)任41用人單位和勞動者必須依法參加社會保險繳納社會保險費。如果用人單位不依法參加失業(yè)

8、保險造成失業(yè)人員未能享受失業(yè)保險待遇的用人單位按照失業(yè)人員應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取的失業(yè)保險金給予其一次性的經(jīng)濟(jì)賠償51我省首例飛行員辭職案和全國飛行員“辭職事件”不斷的現(xiàn)象說明了航空公司內(nèi)部勞動關(guān)系的緊張其糾紛的焦點是飛行員的待3712008年11月第21卷第6期云南大學(xué)學(xué)報法學(xué)版JournalofYunnanUniversityLawEditionNovember2008Vol121No16?19942009ChinaAcademicJournal

9、ElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved.遇和管理的問題。辭職飛行員的培訓(xùn)費應(yīng)該參照《勞動合同法》第22條第二款:“勞動者違反服務(wù)期約定的應(yīng)當(dāng)約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用”的規(guī)定并結(jié)合2006年5月25日中國民用航空總局等五部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范飛行人員流動管理保證民航飛行隊

10、伍穩(wěn)定的意見》中的“對飛行員辭職應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的損害賠償金限定在70萬至210萬元之間?！钡囊?guī)定來進(jìn)行計算。要允許飛行員流動和承認(rèn)飛行員對航空公司的貢獻(xiàn)61勞動爭議處理重在調(diào)解。要充分運用協(xié)商、調(diào)解手段有效地構(gòu)筑起協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的“第一道防線”從而將矛盾糾紛盡可能的化解在萌芽狀態(tài)達(dá)到以盡可能小的行政成本爭取到盡可能好的社會效果。同時還要積極運用勞動爭議仲裁手段以構(gòu)筑協(xié)調(diào)勞動關(guān)系的“第二道防線”著力解決經(jīng)第一道防線過濾后的部分勞動糾紛將勞動糾紛最

11、終納入法制化的軌道防止和減少矛盾的擴(kuò)大和激化促進(jìn)社會的和諧發(fā)展。邵芬教授以云南大學(xué)法律援助站提供援助的“李某某、龍某某不服某市某鋸條廠除名決定糾紛”案為例就勞動案件的執(zhí)行問題與學(xué)員進(jìn)行了深層次的探討:11終審法院的“取消除名決定”的判決如何執(zhí)行能否執(zhí)行執(zhí)行不了怎么辦21取消除名決定是否意味著其勞動關(guān)系的恢復(fù)31恢復(fù)勞動關(guān)系的案件是否可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行41可否在法院判決的基礎(chǔ)上在承認(rèn)雙方存在勞動關(guān)系的前提下可以就可操作的權(quán)利訴求再次

12、申請仲裁和提起訴訟在與學(xué)員充分討論的基礎(chǔ)上邵芬教授作出總結(jié):11在提供法律援助的實踐中應(yīng)該巧妙利用勞動仲裁和勞動訴訟中中的技巧緊緊抓住可執(zhí)行的權(quán)利申請仲裁和提起訴訟21應(yīng)該發(fā)揮法律援助效應(yīng)的最大化充分調(diào)動有用資源聯(lián)合工會、人大、政協(xié)的力量31勞動仲裁作為勞動訴訟的前置程序法院在沒有書面勞動仲裁書的情況下不能受理勞動爭議案件。目前部分地方勞動仲裁部門為了“地方穩(wěn)定”對部分勞動案件不僅不予受理而且不下達(dá)“不予受理通知書”嚴(yán)重侵犯了勞動者的訴

13、訟權(quán)應(yīng)該在司法實踐中加以重視41在勞動爭議仲裁和訴訟中要充分重視已生效的裁定和判決中事實認(rèn)定的證據(jù)作用。即使敗訴但已經(jīng)生效的事實認(rèn)定仍有較高的證明力發(fā)回重審時可以變更訴訟請求。最后邵芬教授還就“女高管懷孕后被調(diào)任糾紛”案、“女職工孕期被辭退糾紛”案、”女性高級專家退休糾紛“案指出《人事部關(guān)于高級專家退(離)休有關(guān)問題的通知》(人退發(fā)[1990]5號)第二條規(guī)定“女性高級專家凡身體能堅持正常工作本人自愿可到六十周歲退(離)休”。因此強(qiáng)迫未

14、滿六十周歲女性高級專家退休本身就是對婦女的一種歧視我國《憲法》、《勞動法》、《婦女權(quán)益保障法》和《就業(yè)促進(jìn)法》均規(guī)定了男女享有平等就業(yè)的權(quán)利《就業(yè)促進(jìn)法》第六十二條規(guī)定:“違反本法規(guī)定實施就業(yè)歧視的勞動者可以向人民法院提起訴訟?！彼詪D女在就業(yè)過程和勞動過程中要注意證據(jù)的保留和收集當(dāng)遭到歧視時可以依據(jù)《就業(yè)促進(jìn)法》第62條的規(guī)定直接向當(dāng)?shù)氐娜嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。邵芬教授強(qiáng)調(diào)強(qiáng)迫女高級專家退休在云南省高校已經(jīng)成為一種普遍現(xiàn)象應(yīng)該引起政府和社會

15、的高度注意。強(qiáng)迫女高級專家退休不但剝奪了女性高級專家五年的勞動權(quán)而且也給國家造成了人才資源的浪費。二、影響及成果參加研討會的學(xué)員分別來自云南省迪慶藏族自治州法律援助中心、楚雄彝族自治州法律援助中心、怒江傈僳族自治州法律援助中心、西雙版納傣族自治州法律援助中心、德宏傣族景頗族自治州援助中心、文山壯族苗族自治州法律援助中心、昭通市法律援助中心、曲靖市法律援助中心、保山市法律援助中心、麗江市法律援助中心和普洱市法律援助中心、云南省法律援助中心

16、、云南省農(nóng)民工法律援助工作站、云南省總工會職工法律援助工作站、昆明市總工會法律部、昆明市困難職工幫扶中心、昆明市法律援助中心等九家昆明市區(qū)法律援助機(jī)構(gòu)的、長期從事勞動法律援助工作的公職律師和法律援助工作者一共26人。通過兩天的勞動案例的研討26名法律援助工作者和云南大學(xué)部分法律援助志愿者進(jìn)一步理解了《勞動合同法》和《就業(yè)促進(jìn)法》內(nèi)容和精神擴(kuò)大了這兩部法律在云南法律援助界的影響。三、目標(biāo)實現(xiàn)本次“勞動法疑難案例研討會”在云南省尚屬首次。通