簡介：REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,西方法律思想史導(dǎo)論,一、什么是法律思想和法律思想史二、西方法律思想史的主要內(nèi)容二、學(xué)習(xí)西方法律思想史意義三、參考書目與網(wǎng)站,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,一、什么是法律思想和法律思想史,（一）法律思想對法律現(xiàn)象系統(tǒng)思維的結(jié)晶。1、從思維形式看，人對法律的思維有四個層次（1）法律感受、法律心理。（2）法律觀點。（3）法律觀念。（4）法律理論或?qū)W說主要是思想家、法學(xué)家和法學(xué)流派的思想理論,本課主要是這個意義上的。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,（一）法律思想,2、從思想對象/內(nèi)容來看，有四個方面（1）法思想①什么是法（法的本體論）；②法來源于哪里（法的淵源論）；③法有什么作用（法的價值論）。（2）法治思想專制與以法治國；民主與依法治國的思想。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,（一）法律思想,（3）法制思想對法律制度的安排以及部門法律如何制定與改進等的思想。（4）法學(xué)思想如何研究和發(fā)展法學(xué)的思想。“法學(xué)學(xué)”、“比較法學(xué)”。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,（一）法律思想,3、法律制度和部門法與法律思想的關(guān)系（1）弗里德曼法典背后有強大的思想運動。（2）考文支撐法律大廈的支柱是法律背后的法律精神。（3）范忠信一定的法律制度體系是一定歷史時期里主流法律思想的結(jié)晶或法規(guī)化；反過來，它又是下一時代主流法律思想的立足點或依托?！捌淙弧迸c“其所以然”的關(guān)系。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,（二）什么是法律思想史,人類對法律現(xiàn)象認識的發(fā)展史，也是法律理論（學(xué)說）進化的歷史，是研究歷史上關(guān)于法的理論思維的科學(xué)。它是基礎(chǔ)法學(xué)的組成部分。在法學(xué)專業(yè)課程體系中不是重點但是難點，研究和學(xué)習(xí)它需要史學(xué)的思維和法學(xué)的思維。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,二、西方法律思想史的主要內(nèi)容,研究歐洲和北美地區(qū)思想家、法學(xué)家和法學(xué)流派的法律思想及其產(chǎn)生、發(fā)展和演變規(guī)律。恩格斯“歷史從哪里開始，思想進程也應(yīng)當(dāng)從哪里開始”。吳新耀西方法律思想史“這條路太長了，如果我們沉湎其中，即使奮斗終生，恐怕也難以奢望在這條路旁豎起一塊真正屬于自己的里程碑。”,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,二、西方法律思想史的主要內(nèi)容,1、空間范圍2、時間范圍3、主體范圍4、發(fā)展脈絡(luò),REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,1、空間范圍,“西方”既是一個地理概念，更是一個文化概念，主要是西歐和北美。思想家們集中所在的地區(qū)是動態(tài)的，大致的趨勢是古希臘古羅馬歐洲腹地北美?，F(xiàn)當(dāng)代法學(xué)流派及其法學(xué)家主要集中在美國，有些歐洲法學(xué)家如法國馬里坦、奧地利凱爾森后來都加入了美國國籍。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,2、時間范圍,五個大階段①古希臘羅馬前8世紀(jì)至公元476年②中世紀(jì)476年至1640年③資本主義革命時期1640年至18世紀(jì)④自由資本主義時期19世紀(jì)⑤現(xiàn)代資本主義時期19世紀(jì)末20世紀(jì)初至今（又可為20世紀(jì)60年代前后兩個階段）。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、主體范圍,（1）古希臘羅馬蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德、伊壁鳩魯；西塞羅、“五大法學(xué)家”。（2）中世紀(jì)奧古斯丁、阿奎拉、馬基雅弗利、布丹、加爾文。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、主體范圍,（3）革命時期荷蘭的格老秀斯和斯賓諾莎，英國的霍布斯和洛克，美國的杰斐遜、潘恩和漢密爾頓，法國的孟德斯鳩和盧梭，德國的普芬道夫、康德和黑格爾，意大利的貝卡利亞等。（4）自由時期開始形成流派，邊沁、約翰密爾、奧斯丁、梅因、薩維尼、施塔姆勒。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、主體范圍,（5）現(xiàn)當(dāng)代①20世紀(jì)60年代前新自然法學(xué)馬里坦、富勒、羅爾斯、德沃金新分析法學(xué)凱爾森、哈特等；社會法學(xué)狄驥、龐德、弗蘭克等,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、主體范圍,②20世60年代后綜合法學(xué)霍爾、博登海默、伯爾曼經(jīng)濟分析法學(xué)科斯、波斯那、馬勞伊等；行為法學(xué)舒伯特、布萊克新自由主義法學(xué)哈耶克、諾錫克,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、主體范圍,“左派”法學(xué)批判法學(xué)（肯尼迪、昂格爾）、西方馬克思主義法學(xué)（哈貝馬斯、阿爾都賽、享特、霍維茨等）、女權(quán)主義法學(xué)（麥金儂）,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),讓我們沿著西方法律思想從古到今發(fā)展的漫長軌跡作一次簡短的旅行，并指出漫游這種歷史花園的主要路徑。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),古代希臘是西方法律思想的發(fā)源地。古希臘哲人們努力尋找一種普遍法則，以指導(dǎo)人類的善良生活，于是，他們找到了正義和自然法，并在法學(xué)史上最早提出了法治問題。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),古羅馬時代，由于商品經(jīng)濟的高度發(fā)展，國家版圖的空前擴大，公民的權(quán)利和平等問題成為法律和法學(xué)的主題，羅馬法與羅馬法學(xué)相映生輝，使古代西方法學(xué)發(fā)展到鼎盛時期。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),中世紀(jì)，基督教教義不僅被視為人類心靈中唯一真理，也被視為治國方略和個人行為準(zhǔn)則。教義取代了法律，法學(xué)成為神學(xué)的奴婢。最大貢獻是促成了西方人的法律信仰意識。文藝復(fù)興運動帶來法學(xué)的復(fù)興，法學(xué)家開始重新用人的眼光來看待法律。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),資產(chǎn)階級革命時期，以古典自然法學(xué)說的出現(xiàn)為標(biāo)志，迎來了西方法學(xué)的輝煌時代，自然權(quán)利、自然法、契約論、自由、平等、人權(quán)成為法學(xué)的主題，法治觀念深入人心。古而有之的法治要求第一次從理論變成現(xiàn)實。這是法律史前所未有的飛躍。為真正科學(xué)的法學(xué)的創(chuàng)立，為真正公正的法治的出現(xiàn)開辟了道路。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),資本主義建立政權(quán)之后，為資本主義自由競爭服務(wù)的法律思想如功利主義法學(xué)、自由主義法學(xué)、實證法學(xué)開始出現(xiàn)。古典自然法學(xué)派一枝獨秀的局面開始被打破。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),當(dāng)西方法學(xué)家們還在為資產(chǎn)階級法學(xué)的發(fā)展?fàn)幷摬恍莸臅r候，馬恩已開始提出歷史唯物主義法學(xué)觀。當(dāng)西方各國尚在為資產(chǎn)階級法制大廈添磚加瓦的時候，布爾什維克已在俄國推翻了資產(chǎn)階級法治的基礎(chǔ)。馬克思主義法學(xué)和社會主義法制的出現(xiàn)，導(dǎo)致了西方法律和法學(xué)的危機。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),自19世紀(jì)下半葉，西方法學(xué)界出現(xiàn)了種種新思潮。西方法學(xué)從古典自然法學(xué)一統(tǒng)天下變成三強鼎立，反映了資產(chǎn)階級建立法治政權(quán)后，對法律發(fā)展方向的爭論和困惑；不同利益集團對法制建設(shè)的不同要求。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),在20世紀(jì)60年代以前，西方法學(xué)研究的重點體現(xiàn)在三個問題上法律的內(nèi)容、法律的形式和法律的價值，分別形成社會法學(xué)、分析法學(xué)、新自然法學(xué)三大流派。三派長期論戰(zhàn)不休，使西方法學(xué)界處于分裂狀態(tài)。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),將法律的內(nèi)容、形式和價值割裂開，甚至對立起來，不僅在法學(xué)方法上不科學(xué)，而且影響法學(xué)的發(fā)展和法律的完善。20世紀(jì)60年代以來，這一問題引起了一些西方學(xué)者的注意，他們提出了建立統(tǒng)一法學(xué)（綜合法學(xué)）的任務(wù)。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、發(fā)展脈絡(luò),與此同時（二戰(zhàn)以后），西方新興的法學(xué)流派令人目不暇接，主要有經(jīng)濟分析法學(xué)、行為法學(xué)、新自由主義法學(xué)、批判法學(xué)和西方馬克思主義法學(xué)等。20世紀(jì)末又出現(xiàn)法律全球化思潮。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,三、學(xué)習(xí)西方法律思想史的意義兼說為什么要學(xué)習(xí)理論法學(xué),（一）對個人1、更好地把握世界法學(xué)現(xiàn)狀。2、豐富自己的法律思想，提高民主法治意識。3、有助于全面理解法律。4、為為應(yīng)用法律（司法活動）提供理論指導(dǎo)。（二）對社會1、“古為今用”，從向歷史汲取法文化的智慧。2、“洋為中用”，促進當(dāng)代中國法制建設(shè)。3、促進法律全球化。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,（一）對個人,1、更好地把握世界法學(xué)現(xiàn)狀西方的法治傳統(tǒng)源遠流長，今天法學(xué)領(lǐng)域是百花齊放，政府擇善而從；中國沒有法治傳統(tǒng)，今天則是馬克思主義法學(xué)一統(tǒng)天下，或者說只有宗派沒有流派。近代以來，西方法學(xué)最核心的兩大思潮自然法學(xué)與實證法學(xué)。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,2、豐富法律思想，提高法治意識,①正義柏拉圖和諧的正義，亞里士多德平等的正義，羅爾斯機會公平的正義。②法治亞“法治應(yīng)包括兩種意義已成立的法律獲得普遍的服從，而大家服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律?！备焕樟挤ū仨毷强梢赃m用的法律。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,2、豐富法律思想，提高法治意識,③三權(quán)分立“當(dāng)立法權(quán)和行政權(quán)集中在同一個人或同一個機關(guān)之手，自由便不復(fù)存在了。因為人們將要害怕這個國王或者議會制定暴虐的法律，并暴虐地執(zhí)行這些法律?！薄叭绻痉?quán)不同立法權(quán)和行政權(quán)分立，自由也就不存在了。如果司法權(quán)同立法權(quán)合而為一，則將對公民的生命和自由實行專斷的權(quán)力，因為法官就是立法者。”,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,③三權(quán)分立,“如果司法權(quán)同行政權(quán)合而為一，法官便將握有壓迫者的力量?！薄叭绻粋€人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個機關(guān)行使這三種權(quán)力，即制定法律權(quán)、執(zhí)行公共決議權(quán)和裁判私人犯罪或爭訟權(quán)，則一切便都完了?！?REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,④制約公權(quán),“一切有權(quán)的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗。有權(quán)的人使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止?！薄皬氖挛锏男再|(zhì)來說，要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力來約束權(quán)力?！薄皺?quán)力必致腐化，絕對的權(quán)力絕對地腐化”。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,⑤司法獨立,本質(zhì)是“法律至上”。1954年憲法第78條“人民法院獨立進行審判，只服從法律?！爆F(xiàn)行憲法第126條“人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉?！?REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、有助于全面理解法律,在西方，法律有三個層次①應(yīng)該是怎樣的（自然法學(xué)），②實際是怎樣的（實證法學(xué)），③法官的判決被執(zhí)行的結(jié)果（行為法學(xué)）,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,3、有助于全面理解法律,法律不只是國家制定和推行的規(guī)條（實證法學(xué)），還是人類規(guī)范其行為、解決其沖突、建立合作、分配利益、建構(gòu)社會秩序和實現(xiàn)正義的規(guī)則和程序（自然法學(xué)和社會法學(xué)）。實證法學(xué)并不反對法律要求合乎正義，只是人們無法回答什么是正義和一個法律是否合乎正義。凱爾森的“正義相對論”。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,4、為應(yīng)用法律提供理論指導(dǎo),引火燒山判種樹的案例。國有資產(chǎn)流失檢察院能否作原告。有志于從事法律實務(wù)的人，要學(xué)好理論法學(xué)，猶如一個遠行者要多帶盤纏和食物，雖然他并不打算開餐館和做美食家，但這些東西對他旅行是必不可少的，而且目標(biāo)越遠大，要帶的盤纏和食物就要越多。,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅰ教材國內(nèi)部分西方法律思想史徐愛國等著，北大出版社2002西方法律思想史谷春德主編，人大出版社2000國外部分法理學(xué)英韋恩莫理森著武大出版社2003法律之門美博西格諾等著華夏出版社2002西方法律思想簡史愛凱利著法律出版社2002,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅱ?qū)Ｖ鞣椒ㄖ沃髁x的源與流汪太賢著法律出版社2001現(xiàn)代西方法學(xué)流派呂世倫主編，大百科全書出版社，2000二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究張文顯著，法律出版社，1996法哲學(xué)經(jīng)緯倪正茂著，上海社科院出版社，1996法律與革命美伯爾曼著大百科全書出版社1993外國法系精神郭成偉主編政法大學(xué)出版社，2001,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅲ原著（中譯本）理想國柏拉圖著法律篇柏拉圖著政治學(xué)亞里士多德著論共和國、論法律西塞羅著法學(xué)階梯蓋尤斯著圣經(jīng)（續(xù)）,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅲ原著（中譯本）法學(xué)總論查士丁尼阿奎那政治著作選托馬斯阿奎那君主論馬基雅弗利神學(xué)政治論斯賓諾莎利維坦霍布斯政府論洛克論法的精神孟德斯鳩社會契約論盧梭,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅲ原著（中譯本）杰斐遜文選杰斐遜潘恩選集聯(lián)邦黨人文集法的形而上學(xué)原理康德法哲學(xué)原理黑格爾論自由密爾古代法梅因,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅲ原著（中譯本）人和國家馬里旦正義論羅爾斯認真對待權(quán)利沃爾金法與國家的一般理論凱爾森法律的概念哈特憲法論憲法學(xué)教程狄驥通過法律的社會控制龐德,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,Ⅲ原著（中譯本）論經(jīng)濟與社會中的法律馬克斯韋伯社會成本問題科斯法律的經(jīng)濟分析波斯那法和經(jīng)濟學(xué)考特、尤倫制度法論麥考密克、魏因貝格爾自由秩序原理哈耶克現(xiàn)代社會中的法律昂格爾,REFERENCEHTTP//WWWHUILININFO,四、參考書與網(wǎng)站（一）參考書,（二）相關(guān)網(wǎng)站1、法律史學(xué)術(shù)網(wǎng)HTTP//WWWLEGALHISTORYNET/2、法律思想網(wǎng)HTTP//WWWLAWTHINKERCOM/3、HUILIN法律教學(xué)網(wǎng)HTTP//WWWHUILININFO/,
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