國(guó)際商事訴訟與仲裁沖突法問(wèn)題比較——兼論我國(guó)仲裁法的完善.pdf

1、國(guó)際商事訴訟與國(guó)際商事仲裁是當(dāng)今社會(huì)中得到普遍接受的兩種解決國(guó)際商事爭(zhēng)議的法律途徑。而無(wú)論是訴訟還是仲裁，實(shí)體法的適用都是其核心問(wèn)題。國(guó)際商事訴訟中實(shí)體法的適用主要依據(jù)國(guó)際私法確定，其立法已臻于完備，相對(duì)而言，各國(guó)關(guān)于仲裁法律適用的立法顯得單薄和混亂。這就產(chǎn)生了一些問(wèn)題，即:沖突法的各項(xiàng)制度在國(guó)際商事訴訟與仲裁中是否完全相同，準(zhǔn)據(jù)法的確定在國(guó)際商事訴訟與國(guó)際商事仲裁中是否采用同樣的原則等等。目前國(guó)內(nèi)已有的著述多是單純的論述國(guó)際商事訴訟或

2、者仲裁的法律適用問(wèn)題，一般未能分析、比較國(guó)際商事訴訟與仲裁法律適用的異同。
　　鑒于此，筆者試以國(guó)際商事訴訟與仲裁沖突法的相關(guān)問(wèn)題為研究對(duì)象，概述并總結(jié)兩者作為爭(zhēng)端解決方法的整體利弊得失，以兩者法律適用上的比較為重點(diǎn)，闡明兩種爭(zhēng)端解決方式在識(shí)別、反致等沖突法制度以及法律適用上的區(qū)別，最后提出完善我國(guó)仲裁法的具體建議。本文在結(jié)構(gòu)和體系上分為四章:
　　引言部分從總體上概括了國(guó)際商事訴訟與仲裁這兩種爭(zhēng)端解決方式在法律適用問(wèn)題上國(guó)

3、內(nèi)外的研究現(xiàn)狀，并具體介紹了本文整體的謀篇布局與重點(diǎn)所在。
　　第一章對(duì)國(guó)際商事訴訟與仲裁的方式進(jìn)行了比較，這部分從二者的概念入手，詳細(xì)介紹了二者在性質(zhì)、審理原則以及管轄權(quán)依據(jù)等方面的區(qū)別，表明了“仲裁訴訟化”在理論上的不可能性，為后文仲裁法發(fā)展部分的論述做了鋪墊。
　　第二章探討了國(guó)際商事訴訟與仲裁中的沖突法制度區(qū)別，這是本文的新穎之處?，F(xiàn)今國(guó)內(nèi)外國(guó)際私法相關(guān)制度的理論研究主要是站在訴訟的角度，這并不代表國(guó)際商事仲裁程序中

4、不存在這些制度，但不可否認(rèn)的是，這些問(wèn)題在仲裁領(lǐng)域具有特殊性和復(fù)雜性。筆者將沖突法的一般問(wèn)題一一列舉出來(lái)，比較了這六項(xiàng)基本制度在訴訟與仲裁兩種程序中的區(qū)別，并著重分析了它們?cè)谥俨妙I(lǐng)域中的特征及表現(xiàn)。
　　第三章是對(duì)國(guó)際商事訴訟與仲裁中法律適用問(wèn)題的比較，這部分是全文的重點(diǎn)所在。國(guó)際商事仲裁的法律適用一般包括仲裁協(xié)議、仲裁程序以及仲裁實(shí)體三方面的內(nèi)容，筆者將其分別與國(guó)際商事訴訟的選擇法院協(xié)議、訴訟程序以及訴訟實(shí)體的法律適用進(jìn)行比較，

5、深入分析了當(dāng)事人意思自治原則給仲裁程序法律適用問(wèn)題帶來(lái)的鮮明性影響，進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了兩種制度同化的不可能性。
　　第四章探討了我國(guó)仲裁法的發(fā)展與完善，這部分首先介紹了“訴訟中心主義”與“仲裁訴訟化”兩種觀點(diǎn)，其次對(duì)仲裁法的修訂提出了筆者的理解與建議。
　　結(jié)論部分總結(jié)了國(guó)際商事訴訟與仲裁在沖突法制度以及法律適用問(wèn)題上的區(qū)別與聯(lián)系，指出了仲裁的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)所在，強(qiáng)調(diào)一方面不能簡(jiǎn)單套用國(guó)際私法的規(guī)定，另一方面，亦不能給予仲裁太多的束縛