關(guān)聯(lián)交易及其公司法規(guī)制.pdf

1、關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)人之間所進(jìn)行的交易。關(guān)聯(lián)交易是一把“雙刃劍”，其本身是一個(gè)中性的概念。關(guān)聯(lián)交易客觀上具有一定的積極影響，基于相互之間的充分了解和信賴，公平、合理的關(guān)聯(lián)交易有利于減少交易成本，實(shí)現(xiàn)雙贏甚至多贏的結(jié)果。如節(jié)約交易成本、優(yōu)化資源配置、增進(jìn)財(cái)務(wù)管理效率以及阻隔風(fēng)險(xiǎn)等。但由于關(guān)聯(lián)方之間存在的控制和重大影響關(guān)系，進(jìn)行的不公平、不合理的關(guān)聯(lián)交易會(huì)損害國(guó)家、少數(shù)股東、債權(quán)人以及上市公司自身的利益，進(jìn)而損害整個(gè)市場(chǎng)。在實(shí)踐中，由于關(guān)聯(lián)交易與

2、一般的市場(chǎng)交易不同，且能夠給當(dāng)事人帶來(lái)額外的利益，極易引起不公平的關(guān)聯(lián)交易，如上市公司利用關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)利潤(rùn)、逃避稅收等，造成不公平的關(guān)聯(lián)交易。由于法律規(guī)制不完善以及其他一些客觀原因，目前我國(guó)上市公司存在大量不公平的關(guān)聯(lián)交易，對(duì)上市公司自身、少數(shù)股東以及上市公司債權(quán)人的利益以及我國(guó)的經(jīng)濟(jì)秩序都造成了極大的損害。因此，從理論上對(duì)我國(guó)公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行研究，對(duì)建立起我國(guó)系統(tǒng)、完善的公司關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制具有重要意義。但是，在這些法律手段當(dāng)中，公

3、司法的調(diào)整則是基礎(chǔ)性的，因此，本文對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的論述是圍繞著公司法展開的。 在公司的關(guān)聯(lián)交易中，關(guān)聯(lián)人是一個(gè)重要的概念，這是公司關(guān)聯(lián)交易的行為人，盡管各國(guó)法律所認(rèn)定的關(guān)聯(lián)人士的范疇不同，但是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系應(yīng)當(dāng)從對(duì)公司進(jìn)行控制或影響的具體方式、途徑及程度等方面進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷而不僅僅是考察法律形式。關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在關(guān)聯(lián)人之間的一種交易，其結(jié)果具有兩面性，因此分為公平的關(guān)聯(lián)交易與不公平的關(guān)聯(lián)交易。對(duì)于公平的關(guān)聯(lián)交易由于沒有給交易的對(duì)方以

4、及國(guó)家的市場(chǎng)秩序帶來(lái)?yè)p害，法律對(duì)其不進(jìn)行干預(yù)。本文探討的重點(diǎn)是不公平的關(guān)聯(lián)交易，圍繞著具體的案例，以實(shí)證的方法分析了不公平關(guān)聯(lián)交易的成因以及危害。不公平關(guān)聯(lián)交易的主觀原因在于利益的驅(qū)使，而其客觀原因主要在于我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的不合理。因此，本文在進(jìn)行分析以后，從公司法的角度尋求解決機(jī)制，以規(guī)制不公平關(guān)聯(lián)交易。新修訂公司法對(duì)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制是一個(gè)綜合體系，但有些制度條文規(guī)定簡(jiǎn)單明了，易于理解，不會(huì)產(chǎn)生歧義，故不予詳述。本文主要論述評(píng)析董事抵