上市公司關聯(lián)交易的公司法規(guī)制.pdf

1、上市公司關聯(lián)交易是上市公司及其附屬公司與關聯(lián)方之間的交易。關聯(lián)交易客觀上具有一定的積極影響，但由于關聯(lián)方之間存在的控制關系，使關聯(lián)交易與一般的市場交易不同，極易引起不公平的關聯(lián)交易。目前我國上市公司的關聯(lián)交易極為普遍，由于法律規(guī)制不完善以及其他一些客觀原因，上市公司不正當的關聯(lián)交易亦時有發(fā)生，這對上市公司自身、少數股東以及上市公司債權人的利益乃至我國的經濟秩序都造成極大的傷害。因此，從理論上對我國上市公司關聯(lián)交易進行研究，對建立起我國系

2、統(tǒng)、完善的上市公司關聯(lián)交易的法律規(guī)制具有重要意義。但是，綜觀我國現(xiàn)有的相關法律規(guī)定，大多是行政法規(guī)及規(guī)定，立法級別太低，且缺乏對各個領域不同規(guī)范加以協(xié)調、統(tǒng)領全局的規(guī)制理念及原則，造成各領域立法中尚有交叉及沖突之處。同時，也缺乏對基本概念的界定和基本理論的建立與制度的設計。 公司法對關聯(lián)交易的規(guī)制應包括四個部分：對促成關聯(lián)交易達成的公司經營管理層的行為進行制約；從實體法及程序法兩方面對公司的少數股東進行保護；通過不同的模式為公司

3、債權人的利益提供保護。 本文一共分為五大部分，以下對每一部分的內容進行簡要的概述。 第一部分為關聯(lián)交易的概述，即對關聯(lián)交易進行全面的詮釋。本部分首先給出上市公司關聯(lián)交易的定義，然后在分析國內外立法的基礎上對關聯(lián)交易做出明確的界定，最后對上市公司關聯(lián)交易即關聯(lián)人的界定，從而分析出關聯(lián)交易的法律特征。 第二部筆者將對上市公司關聯(lián)交易的積極因素與消極因素進行分析，關聯(lián)企業(yè)通過關聯(lián)雙方的產供銷關系或或優(yōu)化資本結構，使各自

4、能夠發(fā)揮生產經營的優(yōu)勢，進而達到取長補短、平等互利的目的。同時，關聯(lián)交易具有降低交易成本、優(yōu)化資源配置、促進規(guī)模經營、提高運營效率、加強市場競爭和實現(xiàn)公司利潤最大化的功能，因而在實踐中得到廣泛運用。但是，關聯(lián)交易發(fā)生在具有關聯(lián)關系的特定主體之間，關聯(lián)企業(yè)之間存在控制與從屬關系，控制公司可能濫用控制權以從事不當關聯(lián)交易，損害了從屬公司及其中小股東和債權人的利益。因此，我們認為有必要對關聯(lián)交易進行規(guī)制。 第三部分筆者論述了對上市公司

5、中小股東的保護，筆者通過對國外公司法中保護少數股東利益的相關措施進行介紹，主要包括事前保護和事后的法律保護。事前的法律保護措施主要有控股股東的誠信義務，股東大會和董事會批準制度，股東質詢權和提案權制度以及股東或董事表決權排除制度。事后的法律保護主要有股東大會或董事會決議的撤銷、無效和不存在制度，股東派生訴訟制度，異議股東股份購買請求權制度等。筆者認為引進和建立這些制度對我國公司法加強和晚上對從屬公司少數股東的保護十分必要。 第四

6、部分筆者闡述了上市公司債權人的公司法保護，英美國家確立的“揭開公司面紗原則”、“衡平居次原則”和“實質合并原則”已被許多國家所吸收，成為保護債權人利益的有效措施，我國公司法也應當加以完善加強對關聯(lián)交易中上市公司債權人利益的保護。 筆者將在第五部分中結合證監(jiān)部門對上市公司關聯(lián)方及關聯(lián)交易信息披露的規(guī)定，分析上市公司關聯(lián)交易及其信息披露的現(xiàn)狀，并借鑒國外會計準則對關聯(lián)交易信息披露內容等方面提出一些自己的觀點。 本文擬通過比較