抵押登記制度研究.pdf

1、我國現(xiàn)行抵押登記制度存在許多弊端，諸如將抵押合同和抵押權的成立相混淆，將抵押權登記(或稱抵押登記)與抵押物登記不加區(qū)別，在抵押登記的效力上，動產(chǎn)與不動產(chǎn)相異，多頭登記，有的甚至無法登記等，諸如此類問題嚴重阻礙了我國抵押權制度功能的發(fā)揮。 本文針對上述問題，借鑒其他國家和地區(qū)的相關經(jīng)驗，試圖從理論與實踐的結合上提出完善我國抵押登記制度的一些設想。筆者認為，應將擔保法及相關司法解釋中的“抵押物登記”改為抵押權登記(或抵押登記)，將抵

2、押合同的成立、生效與抵押權登記區(qū)分開來。 抵押合同是債權人與債務人或第三人之間設定抵押權的法律行為，它是民事合同的一種，它的成立、有效應遵循合同法的規(guī)定。抵押合同的有效，除要求合同當事人具有行為能力、意思表示真實及具備法定形式要件外，在很大程度上取決于抵押物的適法性，即抵押物必須是法律允許設定抵押權之物(或權利)。 抵押物登記的實質是設定抵押權，而不是對抵押物的相關情況進行登記，對抵押物的登記只是為了明晰設定了抵押權客體

3、的范圍。 抵押物登記只是抵押合同有效成立后的履行行為，而非抵押合同的生效要件。合同債權具有相對性，其本身無所謂公示，更沒必要進行登記，登記的效力只應涉及抵押權人是否已獲得對抵押物交換價值的支配物權，而不應當影響其合同債權的效力。 抵押物登記是當事人申請行為與登記機關審查登記的結合。登記機關辦理抵押物登記發(fā)生錯誤時，應承擔相應的賠償責任，這種責任與審查方式有關。當前世界上的審查制度主要有形式審查制和實質審查制兩種，我國目前

4、采用的是一種類似形式審查的做法，在法律上沒有規(guī)定登記機關的責任。今后我國要仿效國際通行做法，設立不動產(chǎn)登記錯誤的賠償基金。 抵押登記的效力從各國立法體制上看，有公示對抗要件主義和公示成立要件主義之分，兩種體制各有利弊，我國目前采取的是兩種主義并存。我國法律沒有對登記的公信力問題作出規(guī)定，此外對登記的時間效力與空間效力也沒有明確。 我國抵押登記制度的完善應從下列幾個方面入手。一是統(tǒng)一登記機關。目前有全部統(tǒng)一和部分統(tǒng)一兩種觀

5、點，前者是將動產(chǎn)、不動產(chǎn)統(tǒng)一到一個登記機關，后者是將不動產(chǎn)及類似財產(chǎn)的抵押登記統(tǒng)一到一個登記機關，其他財產(chǎn)的抵押登記維持目前的做法。筆者贊同后一種。對不動產(chǎn)登記機關的確定有法院登記說、行政機關登記說和現(xiàn)狀妥協(xié)說。筆者認為應以原土地登記部門為基礎，在土地部門內(nèi)另設統(tǒng)一規(guī)范的不動產(chǎn)登記局來辦理不動產(chǎn)抵押登記，這樣做有利于節(jié)約社會成本，便于實際操作。二是統(tǒng)一登記的法律依據(jù)。立法部門要對現(xiàn)行登記的法律規(guī)定進行整合，專門制定一部關于物權登記制度的

6、法律或行政法規(guī)，或者在今后出臺的物權法或民法典中作出統(tǒng)一的規(guī)定。在名稱上可稱為《抵押登記法》。在當前作為過渡，首先要統(tǒng)一不動產(chǎn)登記制度，制定一部統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記法。為防止登記錯誤的出現(xiàn)，要確立預告登記、異議登記、更正登記等制度。三是統(tǒng)一登記法律效力。現(xiàn)行雙軌制的做法與抵押登記的設置目的相悖，違背當事人的意思自治原則，實踐中不利于當事人遵守抵押合同，增加了擔保成本，阻礙了抵押制度的推行，也不符合國際立法趨勢，因此應統(tǒng)一到登記對抗主義。四是