交叉持股的公司法規(guī)制.pdf

1、公司交叉持股現(xiàn)象是現(xiàn)代商業(yè)文明在20世紀高速發(fā)展的產(chǎn)物,但交叉持股現(xiàn)象在我國出現(xiàn)較晚,這與我國改革開放前實行的計劃經(jīng)濟體制有關(guān)。交叉持股引入我國一開始被政策性推廣,作為改革國有企業(yè)的一項手段。其后在發(fā)展演變中,弊端初顯,然而,其對公司和資本市場的影響尚未引起人們廣泛而足夠的關(guān)注,我國新修改的公司法亦未對交叉持股進行明確的法律規(guī)制,形成公司法立法上的一大空白。近幾年來,雖有學(xué)者從公司法、證券法、會計法、稅法、壟斷法等角度對交叉持股進行相關(guān)

2、立法的檢討,然而,我國法律界對于交叉持股問題的研究尚不夠深入,且未有系統(tǒng)的理論研究,尤其缺乏對其在公司法上的規(guī)制,據(jù)此提出相應(yīng)的法律建議,在借鑒國外相關(guān)立法及立足本國實際的基礎(chǔ)上，構(gòu)建一套適應(yīng)我國現(xiàn)狀又對交叉持股未來發(fā)展有良性引導(dǎo)意義的法律制度,這對企業(yè)的長期良性發(fā)展,對保護中小股東及債權(quán)人利益,并對整個市場的健康運行具有十分重要的現(xiàn)實意義。本文全文包括引言、正文、結(jié)論三大部分,文章正文結(jié)構(gòu)如下:
　　一、交叉持股概述。首先介紹了

3、學(xué)理上以及立法上交叉持股的涵義,另外還介紹了交叉持股劃分類型,以助于更深刻的理解交叉持股。其次,分析了交叉持股出現(xiàn)的三個原因,一是法理基礎(chǔ),交叉持股的存在是因為公司擁有獨立的人格以及“資本多數(shù)決”原則的影響;二是交叉持股的產(chǎn)生與公司發(fā)展的內(nèi)在需求以及外部激烈競爭有關(guān);三是交叉持股也是公司經(jīng)營者爭奪控制權(quán)的結(jié)果。再次,介紹了交叉持股的動機,主要基于收益目的和支配目的,另外我國還有基于政策原因的交叉持股。最后,分析了交叉持股的法理本質(zhì),筆者

4、認為交叉持股的本質(zhì)有兩個,即交叉持股實質(zhì)上是雙向轉(zhuǎn)投資行為以及公司間接持有自己股份的行為。本文通過層層遞進的方式對交叉持股做一個較為全面的論述。
　　二、交叉持股之利弊分析。本文運用辨證的分析方式,從正反兩面,對公司交叉持股在實踐上以及理論上的積極意義及消極意義做了比較全面的分析。其積極意義主要體現(xiàn)在經(jīng)濟上，筆者從微觀與宏觀兩個角度進行了總結(jié),微觀上有利于公司降低交易成本,降低經(jīng)營風(fēng)險,實現(xiàn)規(guī)模經(jīng)濟效益,防止惡意收購,抑制分紅以保

5、證公司的長期發(fā)展,操縱股價為公司謀利;宏觀上有利于推進大公司大集團產(chǎn)生,從而推進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和優(yōu)化升級,有利于民族企業(yè)參與國際競爭,并強大民族產(chǎn)業(yè)。當然其消極意義也是明顯的,主要體現(xiàn)為其引起的公司資本虛增,導(dǎo)致對債權(quán)人保護不利,以及危害股東平等,助長不公允關(guān)聯(lián)交易,以及破壞公司治理,破壞證券市場正常交易秩序。在認清交叉持股利弊的情況下,才可能對其進行科學(xué)的規(guī)制,避免其消極影響,而發(fā)展其積極作用。
　　三、交叉持股與相關(guān)法律制度的關(guān)

6、系。首先分析了公司交叉持股對資本制度產(chǎn)生的沖擊,根據(jù)資本信用在實際中的意義,并通過目前各國對資本制度采取的寬松的態(tài)度,以及我國立法也有此趨勢,來說明交叉持股對資本制度的沖擊將成為歷史。同時對我國轉(zhuǎn)投資制度做了反思,思考轉(zhuǎn)投資制度與交叉持股的融合。另外交叉持股與公司持有自己股份性質(zhì)類似,筆者也對公司持有自己股份在我國及其他國家的規(guī)制做了介紹,結(jié)合前面對資本制度的理論分析,來說明持有自己股份符合我國未來的立法趨勢。其次對交叉持股與關(guān)聯(lián)交易制

7、度做了制度整合的思考,借鑒德國以及我國臺灣地區(qū)明確將交叉持股納入關(guān)聯(lián)交易制度進行規(guī)制,并根據(jù)我國的立法狀況,筆者提出可以考慮做類似規(guī)制的思考。最后,交叉持股對公司治理也產(chǎn)生了重大影響,筆者認為可以從約束控股股東、高管權(quán)力,賦予中小股東更多權(quán)力,以及增強救濟體制的角度進行解決。
　　四、交叉持股的比較法考察。本文主要運用比較法視野,對交叉持股在英美法系以及大陸法系典型國家及我國臺灣地區(qū)的立法現(xiàn)狀進行了介紹。國外立法一般不完全禁止交叉

8、持股制度,并且大部分國家和地區(qū)采取“區(qū)別對待主義”,對一般交叉持股和特殊交叉持股進行分別規(guī)制。另外,上述國家及我國臺灣地區(qū)對公司取得自有股份制度與母子公司交叉持股制度的立法態(tài)度基本上是一致的,有些國家還明確將母子公司交叉持股納入公司取得自有股份制度進行一并規(guī)制。通過對上述國家及我國臺灣地區(qū)交叉持股立法狀況的總結(jié),為我國借鑒先進國家立法作制度鋪墊。
　　五、我國交叉持股的公司法規(guī)制分析與構(gòu)建。根據(jù)前文的研究,結(jié)合交叉持股在我國目前的

9、發(fā)展狀況,以及目前我國相關(guān)立法情況,筆者對交叉持股在我國的立法理念作了分析,并在立足本國交叉持股現(xiàn)狀及借鑒相關(guān)國家立法的基礎(chǔ)上，提出適合我國國情及符合我國目前法律體系的交叉持股立法建議。筆者提出對交叉持股區(qū)別規(guī)制,即對交叉持股的一般規(guī)制和母子公司的特殊規(guī)制;引入表決權(quán)限制,信息公開、告知義務(wù);在考慮交叉持股與相關(guān)法律制度關(guān)系的基礎(chǔ)上，在公司法框架內(nèi)提出在轉(zhuǎn)投資制度下限制母子公司交叉持股的相關(guān)立法建議,并且認為母子公司交叉持股也可納入公司