盧埃林的法律現(xiàn)實主義——從書本到行動的思辨.pdf

1、熟知書本上的理論和運用該理論解決實際問題是兩回事，法律現(xiàn)實主義者認為，法律就是對法庭將做何種反應(yīng)的預(yù)測，即規(guī)則背后的因素或者說決定結(jié)果的因素是經(jīng)驗，他們更加注重現(xiàn)實和實踐或者說經(jīng)驗和直覺，而法律形式主義則重視邏輯推理或理性。所以，從書本上的理論到實踐的模型建構(gòu)所進行的過渡是一個不容忽視的問題。因此，如何讓法律知識有效地過渡到法律行為，是一個有必要深入去探討的問題。筆者從書本和行為的視角出發(fā)，分析法律現(xiàn)實主義的關(guān)于法院和法官的實際行為的現(xiàn)

2、實意義，探求如何從“知”到“行”轉(zhuǎn)換的問題，尤其是討論“邏輯”“直覺”這組關(guān)鍵性的語詞。本文以法律現(xiàn)實主義代表之一盧埃林的“紙上規(guī)則”和“現(xiàn)實規(guī)則”為主干,根據(jù)書本上的法理和實踐中的法律之間的微妙關(guān)系，考查邏輯和直覺在實然法中所起作用大小的比例問題，進而評述在法律實務(wù)中如何適度地運用邏輯、直覺。第一部分是盧埃林法律現(xiàn)實主義思想之基本形成。先講述法律現(xiàn)實主義是如何興起的，然后比較盧埃林和龐德之間的法律思想的異同以及盧埃林對龐德思想的揚棄，

3、接著探究盧埃林法律現(xiàn)實主義思想的具體形成過程。第二部分是盧埃林的規(guī)則懷疑論。盧埃林認為法律規(guī)則是不確定的并闡述了他的理由。同時，從法律現(xiàn)實主義的內(nèi)部立場和批判法學(xué)的外部視角，考查了規(guī)則不確定性的內(nèi)涵，引出盧埃林劃分紙上規(guī)則和現(xiàn)實規(guī)則的必要性和重要性。第三部分是書本到行動的過渡。因為紙上規(guī)則和現(xiàn)實規(guī)則分別投射的對象是書本理論和行為實踐。所以，微觀研究紙上規(guī)則和現(xiàn)實規(guī)則，發(fā)現(xiàn)兩者的關(guān)聯(lián)實質(zhì)是關(guān)于邏輯和直覺的關(guān)系問題。第四部分是盧埃林法律現(xiàn)實