8、電子商務(wù)法

1、第8章 電子商務(wù)法,8.1 電子商務(wù)法律問題概述8.2 電子簽名和電子認(rèn)證8.3 電子合同8.4 電子支付,8.1 電子商務(wù)法律問題概述,1、電子商務(wù)是指從事貿(mào)易活動(dòng)的各經(jīng)濟(jì)行為者利用計(jì)算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)、數(shù)據(jù)庫等信息技術(shù)進(jìn)行各種商務(wù)活動(dòng)、交易活動(dòng)、金融活動(dòng)和相關(guān)的綜合服務(wù)活動(dòng)的一種電子化的無紙商務(wù)運(yùn)作模式。,2、電子商務(wù)的實(shí)務(wù)操作主要包括交易前的準(zhǔn)備、貿(mào)易磋商、合同與執(zhí)行、支付與清算等環(huán)節(jié)。,8.1.1 電子商務(wù),3、電子商務(wù)的實(shí)現(xiàn)直接

2、依賴于電子商務(wù)平臺(tái)建設(shè)。企業(yè)電子商務(wù)平臺(tái)包括前臺(tái)建設(shè)和后臺(tái)建設(shè)。前臺(tái)建設(shè)主要是企業(yè)網(wǎng)站的建設(shè)。后臺(tái)建設(shè)主要是指ERP（企業(yè)資源計(jì)劃）,與傳統(tǒng)貿(mào)易方式不同，電子商務(wù)表現(xiàn)的特征：1）電子商務(wù)環(huán)境下新的時(shí)空觀2）電子商務(wù)環(huán)境下新的市場觀3）電子商務(wù)環(huán)境下新的消費(fèi)觀4）電子商務(wù)環(huán)境下新交易主體虛擬化5）電子商務(wù)環(huán)境下部分交易對(duì)象無形化、信息化、數(shù)字化6）電子商務(wù)環(huán)境下交易過程無紙化7）電子商務(wù)環(huán)境下支付手段電

3、子化,8.1.2 電子商務(wù)法律需求和電子商務(wù)立法,1、電子商務(wù)法律需求：（1）地域因素和空間場所的確定（2）時(shí)間的確定（3）數(shù)據(jù)電文的法律適用問題（4）電子簽名和電子認(rèn)證（5）電子合同（6）電子支付（7）知識(shí)產(chǎn)權(quán)（8）電子商務(wù)第三方的法律地位（9）網(wǎng)上隱私權(quán)問題（10）電子商務(wù)行業(yè)法律法規(guī)（11）電子商務(wù)稅收立法,2、電子商務(wù)立法原則：1）戰(zhàn)略性原則2）兼容性原則3）動(dòng)態(tài)性原則4）指導(dǎo)性原則5）協(xié)調(diào)性

4、原則6）突破性原則7）行業(yè)自治原則,3、電子商務(wù)立法應(yīng)采取的措施：1）加強(qiáng)電子商務(wù)法制建設(shè)的領(lǐng)導(dǎo)，成立相應(yīng)的組織，采取相應(yīng)的政策與措施。2）逐步以行政立法、地方立法和國家立法的方式將電子商務(wù)作為一種企業(yè)經(jīng)營內(nèi)容加以闡述和論定，建立相應(yīng)立法，提出具體內(nèi)容和步驟，共立法界參考。3）網(wǎng)上企業(yè)的資質(zhì)認(rèn)定體系范疇問題。4）電子商務(wù)活動(dòng)的監(jiān)管問題。5）加強(qiáng)國際間的合作和協(xié)商。,8.1.3 電子商務(wù)的法律體系結(jié)構(gòu)1、數(shù)據(jù)電

5、文基本問題模塊2、電子簽名和電子認(rèn)證問題模塊3、電子合同的訂立與履行問題模塊4、電子支付問題模塊5、有關(guān)電子票據(jù)及其他電子單證的法律問題模塊6、網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律問題模塊7、信息資源法律問題模塊8、基礎(chǔ)設(shè)施與設(shè)計(jì)使用與保護(hù)的法律問題模塊9、電子商務(wù)糾紛的解決方式問題模塊10、電子商務(wù)安全與保密法律問題模塊11、電子商務(wù)行業(yè)法律問題模塊12、電子商務(wù)監(jiān)管與稅收問題模塊,8.2 電子簽名和電子認(rèn)證,8.2.1 電子簽名,

6、1、電子簽名是指在數(shù)據(jù)電文中，以電子形式所含、所付或在邏輯上與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù)，它可用于鑒別與數(shù)據(jù)電文相關(guān)的簽名人和表明簽名人許可數(shù)據(jù)戴乃文所含信息。電子簽名分廣義和狹義的電子簽名。,《中華人民共和國電子簽名法》由十屆全國人大常委員會(huì)第十一次會(huì)議于2004年8月28日通過，自2005年4月1日起施行。,第二條 電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識(shí)別簽名人身份并表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學(xué)、磁

7、或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。,2、電子簽名的基本步驟：（1）將電文按雙方約定的哈希算法計(jì)算的到一個(gè)固定數(shù)的電文摘要。（2）將該電文摘要值用發(fā)送者的私人密鑰加密以形成數(shù)字簽名，然后連同原戴乃文一起發(fā)送給接受者。（3）接收方收到電文后，用同樣的哈希算法計(jì)算原電文的電文摘要，然后用發(fā)送者的公開密鑰對(duì)數(shù)字簽名進(jìn)行解密，并將解開的電文摘要與用哈希算法計(jì)算出的電文摘要要進(jìn)行比較，如相同則說明電文確實(shí)來自所稱的發(fā)送者，且在傳遞過

8、程中沒有發(fā)生任何改變。,3、電子簽名的法律效力,第三條 民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。前款規(guī)定不適用下列文書： 1、涉及婚姻、收養(yǎng)、繼承等人身關(guān)系的；2、涉及土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓的； 3、涉及停止供水、供熱、供氣、供電等公用事業(yè)服務(wù)的； 4、法律、行政法規(guī)規(guī)定的不

9、適用電子文書的其他情形。,第十三條 電子簽名同時(shí)符合下列條件的，視為可靠的電子簽名：1、電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時(shí)，屬于電子簽名人專有；2、簽署時(shí)電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；3、簽署后對(duì)電子簽名的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)； 4、簽署后對(duì)數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動(dòng)能夠被發(fā)現(xiàn)。 當(dāng)事人也可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名。 第十四條 可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力。,4、電子簽名立法原則：

10、（1）技術(shù)中立原則（2）功能等同原則（3）國際電子簽名立法分析迅速、兼容、立法有利于電子商務(wù),8.2.2 電子認(rèn)證技術(shù),1、電子認(rèn)證是指從事認(rèn)證服務(wù)的第三方機(jī)構(gòu)對(duì)電子簽名所做的鑒別活動(dòng)。2、PKI直譯為公開密鑰基礎(chǔ)設(shè)施：是一個(gè)利用公開密鑰加密技術(shù)來實(shí)施和提供網(wǎng)絡(luò)信息傳輸服務(wù)的安全基本設(shè)施，已得到國際上的普遍認(rèn)可。,8.2.3 安全電子認(rèn)證法律分析,1、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的特點(diǎn)：1）是獨(dú)立的法人實(shí)體，2）具體中立性與可靠性，3）機(jī)密性。

11、2、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立和管理：1）官方集中管理型，2）民間合同約束型，3）行業(yè)自律性。3、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的主要義務(wù)：1）信息披露義務(wù)，2）業(yè)務(wù)說明義務(wù)，3）方便用戶查詢證書義務(wù)，4）保險(xiǎn)義務(wù)，5）保密義務(wù)，6）擔(dān)保義務(wù)。4、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的主要權(quán)利：1）頒發(fā)證書，2）中止證書，3）撤銷證書，4）保存證書。,5、安全電子認(rèn)證法律關(guān)系問題：（1）認(rèn)證機(jī)構(gòu)與證書持有方之前的法律關(guān)系——平等關(guān)系，（2）認(rèn)證機(jī)構(gòu)與證書信賴方之間的法律關(guān)系——利益信

12、賴關(guān)系，(3) 交叉認(rèn)證的法律關(guān)系——非歧視原則。,6、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的主要法律責(zé)任范圍：1）認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)證書的疏漏和虛假陳述承擔(dān)責(zé)任。2）認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)未按其認(rèn)證業(yè)務(wù)說明的要求或程序進(jìn)行操作承擔(dān)責(zé)任 。,8.3 電子合同,8.3.1 電子合同與傳統(tǒng)合同的區(qū)別1、合同的要約和承諾均通過進(jìn)行；2、合同的傳遞通過因特網(wǎng)進(jìn)行；3、表達(dá)合同成立的傳統(tǒng)簽字方式被電子簽名方式所代替；4、合同生效地點(diǎn)的確定；5、訂立過程的特殊性；6、

13、電子合同的易消失性和易改動(dòng)性,8.3.2 電子合同的訂立,1、電子合同屬于數(shù)據(jù)電文，因此屬于書面形式。,2、數(shù)據(jù)電文發(fā)出、收到的時(shí)間和地點(diǎn)（1）除非在原創(chuàng)人和目標(biāo)人之間另有協(xié)議，否則一條數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間，以它進(jìn)入原創(chuàng)人或代表原創(chuàng)人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。（2）除非在原創(chuàng)人和目標(biāo)人之間另有協(xié)議，否則數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間為一要指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間，二是如果數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指

14、定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。（3）即使設(shè)置信息系統(tǒng)的地點(diǎn)不同于根據(jù)下述第四款規(guī)定所視為的收到數(shù)據(jù)電文的地點(diǎn)，第二款的規(guī)定要適用。（4）除非原創(chuàng)人和目標(biāo)人之間另有協(xié)議，否則數(shù)據(jù)電文的出發(fā)地點(diǎn)將被認(rèn)定為是該原創(chuàng)人的營業(yè)地點(diǎn)。,8.3.3 電子合同的效力,1、數(shù)據(jù)電文的法律承認(rèn),第四條 能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。第五條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視

15、為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求： 1、能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用；2、能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲(chǔ)存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。第六條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求：1、能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用；2、數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時(shí)的格式相同，或者格式不相同但是能夠準(zhǔn)

16、確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容；3、能夠識(shí)別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時(shí)間。 第七條 數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮?、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的而被拒絕作為證據(jù)使用。,2、電子自動(dòng)交易的法律意義,自動(dòng)訂立合同中的要約和承諾具有法律效力。,3、電子錯(cuò)誤對(duì)合同效力的影響,電子錯(cuò)誤是指在線交易中，交易雙方因使用信息處理系統(tǒng)而產(chǎn)生的錯(cuò)誤。當(dāng)錯(cuò)誤導(dǎo)致當(dāng)事人雙方的合意發(fā)生根本性改變時(shí)，合同無效。原則上應(yīng)允許

17、當(dāng)事人撤消錯(cuò)誤的表示行為。,8.3.4 電子合同的履行,1、信息產(chǎn)品發(fā)共享性2、電子信息合同中信息產(chǎn)品的交付和信息使用費(fèi)的交付3、電子信息檢驗(yàn)與接收4、電子信息控制與電子自我求助,電子信息控制包括用戶認(rèn)證程序限制、軟件版本使用的次數(shù)限制，信息訪問范圍與時(shí)間限制。,8.4 電子支付,8.4.1 電子支付基礎(chǔ)知識(shí),1、電子支付是電子商務(wù)關(guān)鍵和核心的一環(huán)，也是電子商務(wù)得以開展的基礎(chǔ)條件。2、電子支付的特征：1）電子支付采用先進(jìn)的技術(shù)

18、通過數(shù)字流轉(zhuǎn)來完成信息的傳輸，其各種支付方式都是采用數(shù)字化的方式進(jìn)行款項(xiàng)支付；2）電子支付的工作環(huán)境是基于一個(gè)開始的系統(tǒng)平臺(tái)之中，使用的是最先進(jìn)的通信手段；3）電子支付具有方便、快捷、高效、經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢；4）電子支付涉及消費(fèi)、商家、金融機(jī)構(gòu)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)、軟硬件或網(wǎng)絡(luò)線路的提供商等。,3、電子支付方式：（1）電子支票；(2)網(wǎng)上信用卡；（3）電子現(xiàn)金或數(shù)字貨幣；（4）電子錢包；（5）智能卡。,8.4.2 電子支付中的法律問題1、 電

19、子支付中當(dāng)事人間的法律關(guān)系2、 電子支付當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)3、電子資金劃撥完成的法律認(rèn)定4、 電子支付中風(fēng)險(xiǎn)防范與責(zé)任承擔(dān).,8.4.3 網(wǎng)上銀行和電子貨幣的法律問題1、網(wǎng)上銀行和電子貨幣2、網(wǎng)上銀行的法律問題：（1）網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入問題；（2）網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)中的主要法律關(guān)系；（3）網(wǎng)上銀行的義務(wù)；(4) 網(wǎng)上銀行支付不能。3、電子貨幣的法律問題：（1）電子貨幣的發(fā)行和監(jiān)管；（2）電子貨幣系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)和防范；（3）電