企業(yè)合同中的法律風險與防范

1、企業(yè)合同中的法律風險與防范 企業(yè)合同中的法律風險與防范(一)有關法律的案 有關法律的案例分析 例分析在一個國家或地區(qū)擁有最高法律效力的法律，它的實際作用與憲法實際上相同。 2010 年 02 月 25 日一、合同的重要性合同的重要性不言而喻。合同就是企業(yè)下鍋的“米“，再好的企業(yè)也難為無米之炊。合同本身的質(zhì)量決定交易是否安全，直接影響到企業(yè)的經(jīng)濟效益。合同的實施結(jié)果與預期目標產(chǎn)生差異，甚至帶來損害，意味著企業(yè)無法實現(xiàn)預定的經(jīng)營指標。合同是

2、企業(yè)通向市場的橋梁和紐帶，橋的一端是出售產(chǎn)品或服務的企業(yè)，另一端是購買產(chǎn)品或服務的用戶或顧客。對某一具體企業(yè)而言，這種作為“賣方“和“買方“的兩重身份都擁有，并且時刻在交替重疊，即企業(yè)在出售自己的產(chǎn)品或服務的同時，又在購買他人的產(chǎn)品或服務?？梢院敛豢鋸埖卣f，市場經(jīng)濟就是“合同（訂單）經(jīng)濟“，企業(yè)馳騁市場、提高產(chǎn)品或服務的市場份額（市場占有率） ，也就是尋求訂單、希望得到更多訂單的過程。企業(yè)要開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，必須配置各種資源，購買原材料

3、、能源，購買或租賃設備，購買或自建或租賃辦公用房或廠房，引進技術(shù)，融資，外包業(yè)務，銷售產(chǎn)品或服務，保管、儲運產(chǎn)品等，就會涉及到買賣合同、供用電、水、氣、熱力合同、租賃合同、借款合同、建設工程合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、技術(shù)合同等；產(chǎn)品和服務實行經(jīng)銷或代理制的，將涉及到委托合同、行紀合同等；在資本運營、外引內(nèi)聯(lián)、實施“走出去“戰(zhàn)略等過程中，還可能涉及大量的并購重組合同、合資合作合同、涉外經(jīng)濟合同等。一句話，凡是“有名合同“都可能涉

4、及，甚至還會涉及“無名合同“，合同種類十分繁雜。可以說，合同是企業(yè)的“命門“，企業(yè)要練就金剛不壞之身、東方不敗似的蓋世武功，就必須千方百計護住自己的“命門“，花大力氣、下真功夫搞好合同管理，防范和化解合同法律風險。二、合同的法律風險合同的法律風險，是指企業(yè)在訂立、履行合同的過程中，未來實際結(jié)果與預期目標發(fā)生差異而導致企業(yè)必須承擔法律責任，并因此給企業(yè)造成損害的可能性。它往往是由于企業(yè)外部的合同法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于企業(yè)主體及其員工未按

5、照法律法規(guī)的規(guī)定或合同的約定行使權(quán)利、履行義務而造成的。在合同法上，廣義的風險是指各種非正常的損失，它既包括可歸責于合同一方或雙方當事人的事由所導致的損失，又包括不可歸責于合同雙方當事人的事由所導致的損失；狹義的風險僅指因不可歸責于合同雙方當事人的事由所帶來的非正常損失。合同風險中很重要的一項是標的物意外毀損或滅失風險，即指貨物發(fā)生毀損或滅失時買方是否還應支付貨款的風險，但因市場行情變化而發(fā)生的降價屬于正常的商業(yè)風險，除非顯失公平或構(gòu)成

6、情勢變更而免責。合同風險中的另一種重要風險就是合同的主體不適格、合同的整體或部分條款即合同的內(nèi)容因違反法律或行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)定所導致的期待利益不能實現(xiàn)的風險，又稱合同的法律風險，它包括合同內(nèi)容約定不明確所產(chǎn)生的爭議對合同最終全面履行所帶來的嚴重影響等。通過對眾多案例的剖析，利用經(jīng)濟合同進行欺詐是合同的主要法律風險，主要形式有：--溜，“人去樓空“是三無公司在經(jīng)濟交往中慣用的騙術(shù)。這些人往往以簽訂數(shù)額巨大的購銷合同取得對方的歡心

7、，爾后以少量預付款騙取大宗貨物，或以少量貨物騙取巨額資金，最后就“人去樓空“逃之夭夭。--搞文字游戲，伺機混水摸魚，蒙到一個算一個。某食品加工廠在一家大報上登載廣告，尋求產(chǎn)品加工者。一批生產(chǎn)廠家與之簽訂了加工承攬合同。合同規(guī)定，承攬方向定做方交付合同保證金 400 至 8000元不等，并要交技術(shù)培訓費 1000 元，第一批發(fā)件 300 套，由承攬方 25 天內(nèi)加工組裝成品，待驗收合格后再發(fā)第二批散件 2 萬套。如驗收不合格，則合同解除。

8、合同還附上驗收標準以定做方認可為標準。承攬方種。由此可見，分公司有訴訟主體資格，可以成為民事訴訟的當事人，是可以簽訂合同的。3、合同內(nèi)容要明確和完整應嚴格審查合同內(nèi)容，使權(quán)利、義務對等，條款規(guī)范，約定明確，以利履行。例如，對質(zhì)量有特殊要求，但在合同中沒有約定并且沒有達成補充協(xié)議的話，那么在就質(zhì)量問題發(fā)生糾紛時，一般就會以國家標準或者行業(yè)標準為準。所以必須在合同中約定好貨物的品種、規(guī)格、型號、等級等，以防止糾紛的產(chǎn)生，即便糾紛產(chǎn)生，合同中

9、已有的約定也對自己有利。履行地點和方式，也會涉及到風險責任的轉(zhuǎn)移問題。比如說貴陽的甲公司和海口的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定由乙公司向貴陽的甲公司提供海鮮，交貨地點在?？谀衬筹w機場，那么，貨物在飛機上的風險，如因延遲航班而致使海鮮壞了或者飛機失事海鮮毀損等，就由貴陽的甲公司承擔。相反，如果交貨地點約定在甲公司的冷凍倉庫，貨物在飛機上的風險以及從飛機場到甲公司的冷凍倉庫的風險就由?？诘囊夜境袚Ｋ?，在簽訂合同過程中，要充分運用談判技

10、巧盡量爭取避免己方的風險。在合同中，包括違約金的計算方法都應明確。如果合同中沒有明確約定違約金的數(shù)額或計算方法，法院一般就會視為雙方當事人放棄違約金權(quán)利，而不予支持。而且應該針對合同內(nèi)容中不同的違約行為設定不同程度的違約條款和違約責任。用語要嚴謹規(guī)范。在簽訂合同時不要使用模棱兩可詞和多音多義詞，如：“還欠款“的“還“字有兩種讀音，就有兩種完全不同的意思，一種意思是已經(jīng)償還了欠款，另一種意思是仍然欠款，沒有償還。要注意定金、訂金和預付款表

11、達的法律意義不一樣，定金具備擔保的性質(zhì)，主要功能在于擔保合同的履行，給付定金并不是履行債務的行為。而訂金的性質(zhì)實則預付款，不具有定金的法律作用和意義，預付款是預先支付的一部分價款，不具備擔保性質(zhì)，給付預付款本身就構(gòu)成了履行債務的行為。當合同履行不能或履行遲延時，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權(quán)要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應雙倍返還定金；就預付款而言，無論是由于給付方違約還是收受方違約而解除合同時，收受方均應如數(shù)退還預付

12、款。4、注意合同的生效條件依法成立的合同，自成立時生效。一般情況下，承諾生效時合同就生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等生效手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同法規(guī)定的幾種特殊的生效合同：①附條件的合同。根據(jù)《合同法》第 45 條規(guī)定，當事人對合同的效力可以約定附條件，既可以約定生效條件，也可以約定解除條件。②附期限的合同。根據(jù)《合同法》第 46 條規(guī)定，當事人對合同的效力可以約定附期限，既可以約定生效期限，也可以約定終止期限。③限制民事行

13、為能力人訂立的合同。該類合同屬于效力待定合同，其有無效力取決于限制民事行為能力人的法定代理人的追認與否。對該類合同，相對人有催告權(quán)，善意相對人還有撤銷權(quán)。④未被追認的由沒有代理權(quán)的人訂立的合同。合同對被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔責任。⑤表見代理合同。該類合同比較特殊，即行為人雖然沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，但是相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。⑥單位代表人越權(quán)訂立的合同，除非相

14、對人知道或者應當知道超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。⑦無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同，如果經(jīng)過了權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。5、關于合同的擔保有的單位注冊資金只有 500 萬元，但是可能簽訂 3000 萬元的合同，這樣的合同風險是很大的。如何防范這樣的風險，最好的辦法就是使用擔保條款，讓對方提供足夠的擔保。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定：擔保的方式有五種：保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金。簽訂抵押擔保合同的，必須要辦