試論中國(guó)古代的罪刑法定思想與實(shí)踐.pdf

1、罪刑法定原則起源于西方，自清末修律之時(shí)引入中國(guó)，后經(jīng)百年變遷，在1997年刑法修訂時(shí)被重新確立為刑法的基本原則，它是我們現(xiàn)代法治社會(huì)中不可缺少的因子。
　　然而在中國(guó)古代社會(huì)是否存在罪刑法定原則抑或罪刑法定思想，是目前大多數(shù)學(xué)者爭(zhēng)論的焦點(diǎn)，對(duì)此理論界眾說(shuō)紛紜。許多法制史的專家堅(jiān)定地認(rèn)為中國(guó)古代封建社會(huì)中“皇權(quán)擅斷”、“原心定罪”，不可能存在罪刑法定。對(duì)此種觀點(diǎn)，筆者也深以為然。但如果只是籠統(tǒng)地說(shuō)封建社會(huì)是“原心定罪”、“比附援引”

2、的源頭并停留于此，而不去做進(jìn)一步的研究和探索，是不利于了解司法實(shí)踐中存在類推思維的成因，更談不上去尋求轉(zhuǎn)變這種觀念的途徑和措施。
　　就如英國(guó)的邊沁所說(shuō):“研究法制史，其最通常、最有用的目的，是展示伴隨著確立實(shí)際有效的法律的那些環(huán)境。然而，闡述已被取代了的死法律，同闡述已取代它們的活法律不可分地交織在一起。這兩類科學(xué)的大用處，都在于為立法藝術(shù)提供實(shí)例?！北疚脑噲D換一個(gè)角度，更全面地去探索這一問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，希望能揭開(kāi)歷史的面紗，還原歷

3、史的真相。
　　本文對(duì)于中國(guó)古代有無(wú)罪刑法定這一問(wèn)題的觀點(diǎn)是:一方面，中國(guó)古代是存在罪刑法定思想的。表現(xiàn)為中國(guó)歷朝都有大量關(guān)于罪刑法定的成文法規(guī)定、中國(guó)古代傳統(tǒng)統(tǒng)治思想中包涵了罪刑法定的思想。另一方面，在實(shí)際層面上是沒(méi)有罪刑法定原則存在的基礎(chǔ)和條件的。古代君主專制制度、獨(dú)特的司法制度和中國(guó)古代法律的價(jià)值內(nèi)涵都是無(wú)法與罪刑法定原則相適應(yīng)的。最后，要想使已經(jīng)成為當(dāng)代刑法基本原則的罪刑法定原則在司法中全面施行，就必須堅(jiān)持法治主義，摒棄傳