論管制性規(guī)范對(duì)古典契約理論的修正.pdf

1、在古典契約理論的指導(dǎo)下，合同一直被視為是自治的產(chǎn)物，合同法一直被視為是私法自治的典型。然而當(dāng)我們脫離了古典契約理論的教條，將視線投向現(xiàn)代合同法時(shí)，就會(huì)發(fā)現(xiàn)國(guó)家強(qiáng)制力在合同效力形成直至消滅的整個(gè)過(guò)程中，從來(lái)都不是扮演旁觀者的角色。
　　 在整個(gè)合同法中，除了任意性規(guī)范以外，還存在著大量的非任意性規(guī)范。雖然通說(shuō)一般將其稱為強(qiáng)制性規(guī)范，但他們?cè)谡{(diào)整對(duì)象、調(diào)整方式等方面確還是存在著不小的差別的，而強(qiáng)制性規(guī)范只是其中之一。除此以外，還有授

2、權(quán)第三人和半強(qiáng)制性規(guī)范。統(tǒng)轄這三類具有共性的規(guī)范類型的工作，需要借用管制性規(guī)范的概念來(lái)達(dá)成。雖然不同類型的管制性規(guī)范具有不同的功能趨向，但它們?nèi)跃哂泄餐ǖ膬r(jià)值基礎(chǔ)，都體現(xiàn)了立法者對(duì)于合同正義和秩序的追求。
　　 不同類型管制性規(guī)范對(duì)合同的作用，根本上體現(xiàn)的是國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)私法自治的干涉。因?yàn)槊撾x了限制的國(guó)家強(qiáng)制極有可能成為極權(quán)主義剝奪個(gè)人意志自由的工具，所以私法自治在受到管制性規(guī)范作用的同時(shí)，管制性規(guī)范作為一個(gè)整體，還必須受到法律

3、原則的限制。我國(guó)合同法中的管制性規(guī)范，在內(nèi)容上還存在著一些問(wèn)題，如強(qiáng)制性規(guī)范的適用彈性不足、針對(duì)性不強(qiáng)，授權(quán)第三人的規(guī)范未真正實(shí)現(xiàn)對(duì)合同相對(duì)性的突破等。因此確有必要理清立法邏輯，借鑒先進(jìn)國(guó)家之立法經(jīng)驗(yàn)而予以完善。
　　 管制性規(guī)范對(duì)古典契約理論的修正，即國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)合同的影響，在根本上反映的是現(xiàn)代社會(huì)公私法不斷交融借力的大趨勢(shì)。私法可以成為完成公共任務(wù)的工具，公法也可以成為導(dǎo)正市場(chǎng)秩序的保障。打通公私法之間的截然區(qū)隔，以更全面更