上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度研究.pdf

1、股東表決權是股東享有的最重要的一項權利，而股東能以何種方式行使表決權直接影響其權利的實現(xiàn)，合理的股東表決權行使方式能有效地保障股東表決權的行使，反之，股東表決權則有可能流于形式。因而各國在立法上對股東表決權的行使方式通常有著具體而明確的規(guī)定。較國外而言，我國《公司法》對于股東表決權行使方式的規(guī)定極其簡單概括。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東表決權的行使方式僅限于親自行使和代理行使兩種。我國《公司法》這種簡單、僵化的規(guī)定及親自行使和代理行使自身

2、的痼疾，已不能滿足實踐中廣大股東特別是中小股東參會的需求，致使表決權的真正實現(xiàn)大打折扣。 隨著科學技術的發(fā)展，新出現(xiàn)了股東通過網(wǎng)絡投票，即采用網(wǎng)絡通訊行使表決權的方式。相對于傳統(tǒng)的表決權行使方式，網(wǎng)絡通訊表決具有成本低、遠程性和便捷性等優(yōu)點，能夠彌補傳統(tǒng)表決方式的不足，對于股東表決權的充分行使和廣大中小股東利益的保護具有重要作用。上市公司股東大會的網(wǎng)絡通訊表決在許多發(fā)達國家和地區(qū)都具有規(guī)范的法律機制，而在我國則在相當程度上仍然屬

3、于新生事物，理論界對網(wǎng)絡通訊表決的研究不系統(tǒng)，公司法中也沒有相關規(guī)定，雖然證監(jiān)會發(fā)布的一系列部門規(guī)章對網(wǎng)絡通訊表決方式進行了規(guī)范，但仍存在規(guī)定不全面、效力層次低的缺陷，而且規(guī)定本身的諸多不足也一定程度上影響了網(wǎng)絡通訊表決方式功能的發(fā)揮；且中小股東進行網(wǎng)絡通訊表決的熱情并不高，實踐中存在很多問題。面對一種新的表決權行使方式，現(xiàn)有的法律體系對它的評價、定位以及如何規(guī)制就成為法律界面臨的必然課題。因此，對上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的基本

4、理論研究與制度構建構成了本文的主題，并以這兩方面為中心，展開本文的論述。 本文在分析基本理論的基礎上，充分借鑒美國、日本以及我國臺灣地區(qū)的立法與實踐經驗，結合我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的現(xiàn)狀，論述了我國在公司法層面構建網(wǎng)絡通訊表決制度的必要性及具體構建措施。全文分為導論、正文和結束語，其中正文由四部分組成。 第一部分，上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的基本理論。本章在全文中具有前導性地位，起著提綱契領的作用，共

5、分為四個層次：第一，上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度產生的必然性。隨著上市公司的不斷發(fā)展和股權結構的變化，傳統(tǒng)的表決權行使方式已逐漸表現(xiàn)出了與之不相適應的弊端，不能為廣大中小股東行使表決權提供足夠的便利和充分的保障，這就成為在表決權行使方式上尋求發(fā)展突破的邏輯起點；權利的行使方法應該與其行使環(huán)境相對應，公司及其生存環(huán)境的日益IT化為網(wǎng)絡通訊表決的出現(xiàn)奠定了良好的環(huán)境基礎；而網(wǎng)絡的日益普及和人們的普遍接受就成為網(wǎng)絡通訊表決方式由構想變?yōu)楝F(xiàn)

6、實的外部依托。第二，通過對網(wǎng)絡通訊表決采用方式的介紹及選擇理由的分析，明確了網(wǎng)絡通訊表決方式與傳統(tǒng)表決方式的關系，將其定位為：網(wǎng)絡通訊表決方式是傳統(tǒng)表決方式的有益補充，應該在傳統(tǒng)表決方式基礎上兼采網(wǎng)絡通訊表決方式，而不是以該方式替代傳統(tǒng)表決方式和現(xiàn)場股東大會。第三，承前而論，介紹了上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的理論基礎與價值所在。在理論與法律上，公司股東地位和權利平等，全體股東都具有參與公司治理的權利，這種權利集中體現(xiàn)在股東的表決權

7、上；股東充分有效行使表決權有利于實現(xiàn)公司的民主。由此，平等原則和公司民主理論就成為該制度的理論基礎。網(wǎng)絡通訊表決方式產生并迅速在表決權行使方式體系內獲得一席之地的內在根據(jù)在于其所具有的獨特優(yōu)勢：能更好地保障股東行使權利的便利、解決表決權行使的成本問題、更好的反映股東的真實意思表示，從而使股東充分行使表決權，保護其權益；還能改善投資者關系，促進公司的長遠發(fā)展。由于事物的兩面性，網(wǎng)絡通訊表決方式也存在著一定的弊端。第四，從前三個層次的論述來

8、看，股東行使網(wǎng)絡通訊表決權具有重要意義。 第二部分，上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的比較法分析。這一部分主要以美國、日本和我國臺灣地區(qū)關于上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的立法與實踐經驗為研究對象，從網(wǎng)絡通訊表決的載體、具體規(guī)則及法律效力方面對該制度進行介紹。本章分為四個部分：前三部分分別介紹了美國、日本和我國臺灣地區(qū)上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的立法與實踐，包括網(wǎng)絡通訊表決的載體、網(wǎng)絡通訊表決方式的適用范圍、股東身份的網(wǎng)

9、上確認、網(wǎng)絡通訊表決的有效期間、表決的變更與撤銷、信息披露及法律效力等內容。此外，還介紹了臺灣地區(qū)《公司法》對臨時動議或修正議案的處理規(guī)定。第四部分對前三節(jié)的內容分析總結，得出對我國在公司法層面構建該制度的啟示。美國、日本和我國臺灣地區(qū)都是以專業(yè)的中介機構開發(fā)的網(wǎng)絡系統(tǒng)作為網(wǎng)絡通訊表決的載體；美國的網(wǎng)絡通訊表決方式強制適用于公眾公司，而日本、臺灣地區(qū)沒有做出限制性規(guī)定，且三者都沒有對網(wǎng)絡通訊表決方式適用的股東范圍、事項范圍進行限制；不過

10、，臺灣地區(qū)為配合該制度建立了董監(jiān)事候選人提名制度，以使網(wǎng)絡通訊表決方式能夠適用于董監(jiān)事改選之議案；對于股東身份的網(wǎng)上確認，三者的法律都沒有具體規(guī)定，實踐中一般都是采用賬號與密碼相結合的方法，但該方法有一定的弊端；關于網(wǎng)絡通訊表決的有效期間，三者規(guī)定各不相同，不過，臺灣地區(qū)的規(guī)定顯得過于保守，不能發(fā)揮該方式的即時表決優(yōu)勢；關于網(wǎng)絡通訊表決的變更與撤銷，在采用網(wǎng)絡方式和書面方式進行變更或撤銷時，三者的做法是一致的；股東采用網(wǎng)絡通訊表決方式之

11、后又親自或委托他人到現(xiàn)場進行表決時，臺灣地區(qū)對此做出了不同的規(guī)定，但是該規(guī)定令人有擬制親自出席優(yōu)于真正親自出席之嘆；對臨時動議和修正議案的處理，僅臺灣地區(qū)做出了明確規(guī)定，即均視為棄權，筆者認為該規(guī)定有待進一步商榷；對于信息披露、法律效力三者都只是籠統(tǒng)規(guī)定。本章的內容為我國對上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的公司法構建提供了借鑒基礎。 第三部分，我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的現(xiàn)狀和問題。對于網(wǎng)絡通訊表決制度，我國《公司法》

12、沒有相關規(guī)定，但實踐中已經有很多上市公司采用網(wǎng)絡通訊表決方式，基于對上市公司管理的需要，證監(jiān)會發(fā)布了一系列規(guī)章對網(wǎng)絡通訊表決方式進行規(guī)范。但是從目前來看，中小股東參與網(wǎng)絡通訊表決的熱情并不高，實踐中存在很多問題。本章分為三部分：第一，介紹我國關于網(wǎng)絡通訊表決的法律規(guī)定，由于我國《公司法》沒有相關規(guī)定，本文主要介紹了證監(jiān)會發(fā)布的一系列規(guī)章，這些規(guī)章對規(guī)范網(wǎng)絡通訊表決方式起了積極作用。第二，我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決的現(xiàn)狀，在我國，已

13、經出現(xiàn)了上市公司采用網(wǎng)絡通訊表決方式的實例，上市公司通過中國證券登記結算公司、上海證券交易所和深圳證券交易所開發(fā)的網(wǎng)絡投票系統(tǒng)來完成網(wǎng)絡通訊表決事宜，本文對這三家公司的網(wǎng)絡投票系統(tǒng)的應用情況進行了介紹。雖然，許多上市公司允許采用網(wǎng)絡通訊表決方式并提供了網(wǎng)絡平臺，但中小股東參與的熱情并不高，網(wǎng)絡通訊表決的情況并不樂觀。第三，雖然網(wǎng)絡通訊表決方式降低了表決權行使的成本，能為廣大中小股東提供便利，但從實施效果看卻不盡如人意，存在諸多問題，如部

14、分股東無條件進行網(wǎng)絡表決、手續(xù)繁瑣、網(wǎng)絡技術與安全問題等。 第四部分，我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的公司法構建。本章致力于我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度在基本法律層面構建的探討，以前文第一、三部分為基礎，充分借鑒第二部分關于美國、日本和我國臺灣地區(qū)關于該制度的立法與實踐經驗，提出該制度在我國公司法上的具體構建措施，是前文論述的最終歸宿，也是本文的研究目的所在。本章分為兩個部分：第一部分從完善我國現(xiàn)實表決制度、激勵股

15、東參與、提高公司治理效益及保護上市公司中小股東權益的角度分析了我國構建該制度的必要性；第二部分論述了我國上市公司股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度的公司法構建的具體措施，我國可在有選擇地借鑒美國、日本及臺灣地區(qū)就該制度的立法與實踐的基礎上，從網(wǎng)絡通訊表決的載體、網(wǎng)絡通訊表決方式的適用范圍、股東身份的網(wǎng)上確認、網(wǎng)絡通訊表決的有效期間、網(wǎng)絡通訊表決的變更與撤銷、對臨時動議和修正議案的處理、信息披露、結果的統(tǒng)計及法律效力幾個方面構建公司法層面的上市公司

16、股東大會網(wǎng)絡通訊表決制度。 本文的創(chuàng)新點主要體現(xiàn)在： 第一，本文的選題創(chuàng)新。網(wǎng)絡通訊表決方式是一種新的表決權行使方式，縱觀我國法學界關于表決權制度的研究，對網(wǎng)絡通訊表決進行全面系統(tǒng)研究的幾乎沒有。而且如前所述，網(wǎng)絡通訊表決方式有著獨特的優(yōu)勢，但是我國《公司法》沒有相關規(guī)定，證監(jiān)會的規(guī)定又存在不全面、效力層次低的缺陷，迫切需要在基本法律層面構建該制度，這就使對該制度進行系統(tǒng)研究變得十分必要。 第二，本文的研究內容創(chuàng)

17、新。主要體現(xiàn)在：(1)對網(wǎng)絡通訊表決的適用范圍研究具有創(chuàng)新性。以往學者研究網(wǎng)絡通訊表決的適用范圍僅局限于研究適用的公司范圍和股東范圍，本文在此基礎上還對網(wǎng)絡通訊表決適用的決議事項范圍進行研究，并提出了個人觀點。(2)對網(wǎng)絡通訊表決的法律效力研究具有創(chuàng)新性。以往學者對股東網(wǎng)絡通訊表決進行研究時，很少涉及網(wǎng)絡通訊表決的法律效力或者只是進行簡單描述為其與傳統(tǒng)表決方式具有同等效力，無人提及網(wǎng)絡通訊表決存在瑕疵時法律效力的認定問題，本人對這一問題