論我國(guó)有限合伙制度的構(gòu)建.pdf

1、有限合伙是人類歷史上一個(gè)偉大的創(chuàng)舉，它產(chǎn)生于教會(huì)法占統(tǒng)治地位的歐洲中世紀(jì)。在當(dāng)時(shí)，教會(huì)法是禁止放貸生利的，但是，聰明的商人創(chuàng)造了有限合伙的前身——康曼達(dá)契約(Commenda)。有限合伙為什么有十分頑強(qiáng)的生命力?為什么它在發(fā)展了千年之后繼續(xù)在世界上得到廣泛應(yīng)用，并且成為一些發(fā)達(dá)國(guó)家風(fēng)險(xiǎn)資本組織形式的首選制度?本文運(yùn)用實(shí)證和比較分析的研究方法，重點(diǎn)考證有限合伙的發(fā)展以及在兩大法系中的應(yīng)用與完善，以我國(guó)有限合伙建設(shè)的歷史與現(xiàn)狀為基礎(chǔ)，在此研

2、究的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)我國(guó)相關(guān)立法不足，并提出相應(yīng)的立法建議。 本文共分五章。 第一章共分兩節(jié)。第一節(jié)考證了有限合伙的產(chǎn)生與發(fā)展；第二節(jié)研究了有限合伙的含義與法律特征，在比較分析的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)其它定義的不足，并提出了自己獨(dú)到的見(jiàn)解，認(rèn)為有限合伙的完整定義可表述為：有限合伙是指二人以上以契約為基礎(chǔ)，經(jīng)依法核準(zhǔn)登記注冊(cè)、至少一人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限(連帶)責(zé)任與至少一人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的商事組織。該概念涵蓋了有限合伙的三大

3、主要法律特征或特質(zhì)：主體的二元性、人合性與資合性結(jié)合的二元性、合伙人所負(fù)責(zé)任的二元性或者說(shuō)是“混合責(zé)任”。 第二章第一節(jié)詳細(xì)研究了英美法系有限合伙的歷史與發(fā)展，其中，對(duì)美國(guó)有限合伙的研究是本節(jié)的一個(gè)重點(diǎn)部分，除了傳統(tǒng)的有限合伙外，伴隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在美國(guó)還出現(xiàn)了兩種新穎的合伙形式，即有限責(zé)任合伙和有限責(zé)任有限合伙；在第二節(jié)中筆者研究了大陸法系有限合伙，在本節(jié)的第二部分不但研究了我國(guó)規(guī)章、地方法規(guī)在有限合伙立法與我國(guó)有限合伙形式的

4、企業(yè)組織形態(tài)的實(shí)踐，還研究了《合伙企業(yè)法》修訂的突破。 第三章利用比較研究的分析方法，研究有限合伙的比較優(yōu)勢(shì)，共分三節(jié)。第一節(jié)是有限合伙與普通合伙的比較，得出有限合伙較普通合伙融資能力、穩(wěn)定性更強(qiáng)；第二節(jié)是有限合伙與公司制企業(yè)的比較，其優(yōu)勢(shì)主要表現(xiàn)在：易于設(shè)立、投資者稅務(wù)負(fù)擔(dān)輕于公司股東、有利于激勵(lì)約束機(jī)制的形成，管理成本較低、能較有效地減少代理人風(fēng)險(xiǎn)、減少控制人風(fēng)險(xiǎn)、更能保守商業(yè)秘密，彌補(bǔ)有限責(zé)任對(duì)債權(quán)人的保護(hù)不力；第三節(jié)通過(guò)

5、與隱名合伙的比較，發(fā)現(xiàn)有限合伙中投資人更加積極、有限合伙更穩(wěn)定，對(duì)有限合伙人參與合伙事務(wù)的限制相對(duì)較松。 第四章著重論述了設(shè)立有限合伙的必要性，共分兩節(jié)。第一節(jié)談到了因?yàn)橛邢藓匣锏娜笔?dǎo)致：商事主體的缺失、違反當(dāng)事人意思表示、不利于保護(hù)交易安全；第二節(jié)從六個(gè)方面論述了設(shè)立有限合伙的積極作用。 根據(jù)前文的分析，筆者在第五章中提出了九點(diǎn)立法建議。第一節(jié)針對(duì)目前世界各國(guó)有關(guān)有限合伙的合并立法與單獨(dú)立法的兩種立法體例，闡述了我國(guó)

6、應(yīng)該選擇單獨(dú)立法的六點(diǎn)立法理由；第二節(jié)駁斥了有限合伙本身不是主體，其主體是自然人的觀點(diǎn)；闡述有限合伙是獨(dú)立的實(shí)體的立法不能滿足實(shí)際地需要。參照有關(guān)國(guó)家的做法，從立法的戰(zhàn)略角度出發(fā)，賦予有限合伙獨(dú)立的法人資格；第三節(jié)提出針對(duì)不同的情況，在立法中設(shè)定不同的設(shè)立條件；在第四節(jié)中筆者建議，我們通過(guò)登記與公示，作為投資人應(yīng)該采取實(shí)名制，在有限合伙中杜絕隱名投資行為，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，防止腐敗蔓延；在第五節(jié)中，筆者認(rèn)為在合伙人類型與人數(shù)問(wèn)題上，我國(guó)應(yīng)

7、該采取開(kāi)放的立法態(tài)度，自然人、法人及包括合伙在內(nèi)的其他組織均可以成為有限合伙的合伙人，同時(shí)也不應(yīng)對(duì)有限合伙的合伙人數(shù)設(shè)定上限；在第六節(jié)中，筆者創(chuàng)造性地提出了為了維護(hù)有限合伙人的投資安全，在有限合伙的經(jīng)營(yíng)中設(shè)立內(nèi)部常設(shè)機(jī)構(gòu)；第七節(jié)中筆者建議我國(guó)立法中要吸收發(fā)達(dá)國(guó)家先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，在出資問(wèn)題上，允許有限合伙人分期出資，并采取“無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚”制度；第八節(jié)指出本次立法留下的空白點(diǎn)，修訂后的《合伙企業(yè)法》并沒(méi)有涉及有限合伙組織形式的轉(zhuǎn)化問(wèn)題，筆者對(duì)