我國外資并購的法律規(guī)制研究——以國家經(jīng)濟(jì)安全為視角.pdf

1、必須控股、必須是行業(yè)優(yōu)勢企業(yè)、未來收益必須超過15％，這三點已經(jīng)成為跨國公司目前在中國并購活動的基本要求。本輪外資并購，跨國公司采取的手法是掠奪式和廉價式的，近乎“斬首行動”。對待新一輪的并購高潮，究竟是鼓勵還是規(guī)制?盡快制定《反壟斷法》保護(hù)市場競爭，防止和制止壟斷行為，對全社會的內(nèi)外資企業(yè)是一視同仁的，利用它可以對外資企業(yè)的壟斷性并購進(jìn)行一個全面性的防范。而從國家經(jīng)濟(jì)安全出發(fā)對重點行業(yè)進(jìn)行更嚴(yán)格的審查，則可對外資并購的不良后果進(jìn)行重點

2、防御。兩者點面結(jié)合，可以構(gòu)成立體規(guī)范體系來規(guī)制外資并購的負(fù)面影響。 本文分別從以下四個方面展開論述。 第一部分，首先，對國家經(jīng)濟(jì)安全的由來及其涵義作了分析，闡述了外資并購對國家經(jīng)濟(jì)安全的影響。國家經(jīng)濟(jì)安全是指一國根本的經(jīng)濟(jì)利益不受傷害，一國經(jīng)濟(jì)在整體上基礎(chǔ)穩(wěn)固、健康運行、穩(wěn)健增長、持續(xù)發(fā)展，在國際經(jīng)濟(jì)生活中具有一定的政策自主性、發(fā)展自主性、自衛(wèi)力和競爭力，是國家主權(quán)的重要內(nèi)容。它不致因為某些問題的演化而使整個經(jīng)濟(jì)受到過大

3、的打擊和(或)損失過多的國民經(jīng)濟(jì)利益，能夠避免或化解可能發(fā)生的局部性或全局性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。然后，提出外資并購對國家經(jīng)濟(jì)安全造成威脅的四個衡量標(biāo)準(zhǔn)：國家經(jīng)濟(jì)命脈是否受外資控制；民族工業(yè)競爭力指標(biāo)；產(chǎn)業(yè)技術(shù)對外依賴程度；國家金融秩序受外資的影響程度。同時，還指出判斷經(jīng)濟(jì)安全與否的誤區(qū)。在此基礎(chǔ)上，闡述外資并購對經(jīng)濟(jì)安全的影響。外資并購對經(jīng)濟(jì)安全有積極影響，但同時也有消極影響，關(guān)鍵是如何對其消極影響進(jìn)行規(guī)制。外資并購的消極影響主要表現(xiàn)在：對外經(jīng)

4、濟(jì)依存度增大；沖擊民族工業(yè)；影響經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展；金融風(fēng)險增大。其次，從外資擠占我國企業(yè)的市場份額；加強(qiáng)對我國產(chǎn)業(yè)的股權(quán)控制；對我國產(chǎn)業(yè)的技術(shù)控制；沖擊國產(chǎn)品牌；影響我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)及布局這五個方面詳細(xì)論述了外資對我國國家經(jīng)濟(jì)安全造成威脅的程度。從而得出結(jié)論：必須對外資進(jìn)行規(guī)制以維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全。 第二部分，從外資準(zhǔn)入制度、國家安全審查制度及帶制定產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律法規(guī)三個方面介紹了國外發(fā)達(dá)國家對外資并購在國家經(jīng)濟(jì)安全方面的規(guī)制及其經(jīng)驗。美

5、國是全球第一個對外資并購進(jìn)行規(guī)制的國家，其并購規(guī)制的模式，成為全球典范。因此，研究美國對外資的并購規(guī)制，對我國在國家經(jīng)濟(jì)安全方面對外資進(jìn)行規(guī)制具有十分重要的意義。在國家經(jīng)濟(jì)安全方面，美國對外資的并購規(guī)制已經(jīng)建立起了立體的規(guī)制體系。具體表現(xiàn)在：除了對內(nèi)外資共同適用的反壟斷立法外，適用于外資的法律和制度包括外資準(zhǔn)入制度、國家安全審查制度及制定產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律法規(guī)等。同時還介紹了加拿大、日本在對外資并購在國家經(jīng)濟(jì)安全方面的規(guī)制的經(jīng)驗。然后，得出結(jié)

6、論：我國也應(yīng)當(dāng)在外資準(zhǔn)入制度、國家安全審查制度及制定產(chǎn)業(yè)保護(hù)法律法規(guī)這三方面加強(qiáng)對外資并購的規(guī)制。 第三部分，介紹了我國現(xiàn)有的外資并購法律在國家經(jīng)濟(jì)安全方面的缺陷：沒有單獨制定并購產(chǎn)業(yè)政策、市場準(zhǔn)入制度過于寬松、現(xiàn)行立法缺乏關(guān)于間接并購的規(guī)定使市場準(zhǔn)入制度形同虛設(shè)等市場準(zhǔn)入制度方面的缺陷；國家安全審查制度缺位；缺乏保護(hù)特殊產(chǎn)業(yè)的法律法規(guī)。 第四部分，通過以上的分析，筆者建議應(yīng)當(dāng)在以下三個方面完善我國外資并購在國家經(jīng)濟(jì)安全

7、方面的法律規(guī)制：(1) 采取新建投資與并購?fù)顿Y分別立法的模式，單獨制訂針對外資并購的產(chǎn)業(yè)政策。制定透明、穩(wěn)定的、操作性強(qiáng)的外資并購政策來指引外資并購行為。建議在近期內(nèi)對外資并購進(jìn)入的行業(yè)范圍做出調(diào)整：現(xiàn)有的禁止類項目中增加有關(guān)國民經(jīng)濟(jì)命脈和國家安全的產(chǎn)業(yè)；將目前屬于鼓勵類和允許類項目中的基礎(chǔ)性產(chǎn)業(yè)、支柱性產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)(即新興產(chǎn)業(yè))的部分行業(yè)劃入到限制類(2) 制定外資并購國家安全審查法規(guī)，建立國家安全審查制度。中國應(yīng)該制定專門的外資