上市公司收購若干法律問題分析.pdf

1、上市公司收購直接影響和涉及包括收購者、目標公司及其股東、公司管理層、一般員工及其他相關(guān)利益者的利益，并對社會經(jīng)濟發(fā)展帶來影響。對其價值判斷問題不僅是一個長期存在爭論的深刻的理論問題，同時也是一個重大的實際問題。決策者和立法者對這個問題的不同認識和理解，將影響到相關(guān)政策和法律的制定。本文通過對上市公司收購的價值進行分析并作出判斷，對國內(nèi)外立法實踐作出評述，就我國上市公司收購立法提出一些初步看法和建議。 從公司并購的歷史發(fā)展可以看出

2、，公司的并購已由初始的簡單的橫向兼并、縱向兼并發(fā)展到混合兼并，由以敵意兼并為主發(fā)展到當今的基本以友好兼并為主，主動進行企業(yè)間的強強聯(lián)合，謀求更大的國際市場份額。公司收購現(xiàn)象不僅引發(fā)了相關(guān)的立法活動，在理論界也引起廣泛的關(guān)注，對收購活動的價值爭論不休。本文通過對上市公司收購概念的分析，將上市公司收購簡單地界定為：投資者旨在取得或加強對一個上市公司的控制權(quán)，而依法定程序向該上市公司股東購買有表決權(quán)證券的行為。 理論界對上市公司收購價

3、值有正反兩種觀點。贊同者認為上市公司收購可以懲戒無效率的目標公司管理層、給目標公司股東帶來溢價，并認為適當?shù)氖召徎顒涌梢赃_到趨于合理的規(guī)模經(jīng)濟、優(yōu)化企業(yè)組合、加強專業(yè)化與合作、協(xié)調(diào)企業(yè)間關(guān)系、爭奪先進的科學(xué)技術(shù)、獲取高額利潤、增強競爭能力、適應(yīng)金融市場的變化等目的。而反對者認為公司收購會加速資本和生產(chǎn)的集中，由此帶來產(chǎn)業(yè)壟斷，削弱競爭，認為公司收購容易誘發(fā)內(nèi)幕交易、操縱市場、并導(dǎo)致股價和股市的異常波動，導(dǎo)致侵害目標公司股東利益的結(jié)果等。

4、本文認為前述價值爭議除因雙方代表不同的利益主體，還在于雙方分析問題所側(cè)重和強調(diào)的角度不同?？傮w而言，上市公司收購中積極因素比消極因素要占優(yōu)勢，上市公司收購利大于弊。 從公平與效率關(guān)系看，公平為證券市場主體提供了良好的競爭環(huán)境，使市場由于不公平因素產(chǎn)生的低效率得以消除，公平促進效率；反過來，有效率的市場也體現(xiàn)了公平。由此筆者認為，從程序公平角度著手規(guī)范上市公司收購行為，是實現(xiàn)法的公平、效率價值的有效方法。對上市公司收購的價值評判反

5、映到立法和政策的制定上，就是如何協(xié)調(diào)處理好公司收購各方利益的沖突，引導(dǎo)收購行為，發(fā)揮其積極的、有益的作用，規(guī)制和避免其消極的、有害的作用。對此，文中提出應(yīng)確立股東平等待遇原則、信息公開披露原則和保護中小股東利益原則，作為上市公司收購的基本原則，以實現(xiàn)法的公平和效率價值。 文中通過對英美國家上市公司收購立法規(guī)制模式的評析，認為在立法基礎(chǔ)方面，英美國家的收購立法是建立在比較成熟的資本證券制度上的。而成熟的資本證券市場是以證券的流通性

6、為基礎(chǔ)的，對證券流通的限制因素越多，說明證券市場的非市場因素越多。而我國證券市場上，因國有股和法人股不能上市流通，從而造成不同投資主體的不同法律地位，嚴重制約了我國證券市場的健康發(fā)展，一定程度上影響了我國上市公司收購立法的公平價值，使市場主體得不到公平的交易機會和公平的待遇。為解決這一問題，文中認為加快國有股減持步伐，并最終取消對上市公司收購的緊迫任務(wù)。從立法技術(shù)角度看，英美國家從建立“公平游戲規(guī)則”著手，強化信息的公開披露，公平對待收

7、購各方面當事人的作法值得我們借鑒。 在美國，理論界主流是贊同公司收購，但實踐中各州的立法卻是背道而馳，地方州法律對上市公司收購設(shè)置了嚴格的程序，并在反收購措施決策權(quán)的歸屬問題上采取董事會決策模式，董事會有廣泛的權(quán)力去采取反收購措施，只要其行為符合經(jīng)營判斷準則。而英國立法則嚴格限制反收購措施的使用，在反收購措施決策權(quán)的歸屬問題上采取股東大會決策模式，股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，而董事會是公司的意思執(zhí)行機關(guān)，只有也必須經(jīng)股東大會的

8、批準，目標公司的董事會才能實施反收購措施。相比較來說，英國股東大會模式較為合理。 我們的立法價值取向應(yīng)是充分肯定公司收購作為公司外部治理環(huán)境對于保護投資者利益和優(yōu)化配置資源的重要作用，在確?；竟降那疤嵯拢膭钌鲜泄臼召彶⑦m當放松對目標公司管理層反收購行為的限制。價值取向的核心是保護投資者的利益，包括公司收購者和目標公司股東的利益，其中尤其是保護目標公司股東的利益。 在立法建議中，本文就加強反壟斷立法、在公司法中增加