商標侵權認定理論的擴張.pdf

1、商標侵權認定理論是商標法律制度的核心內(nèi)容。然而，商標侵權認定理論的研究還比較薄弱，目前仍停留在侵權形式的梳理、混淆事實的辨析和是否以存在過錯為承擔侵權責任的基礎等層面上。這些基礎理論的研究無疑會加深對商標侵權的認識，但筆者認為，商標侵權認定的核心內(nèi)容應該是混淆理論，而混淆理論隨著商標的功能的擴張也正在發(fā)生一些微妙的變化，本文的寫作意在揭示這種變化，以供立法者在將來的商標法立法修訂中做參考。 傳統(tǒng)商標法的立法宗旨是為了加強商標管理

2、，保護商標專用權，促使生產(chǎn)者、經(jīng)營者保證商品和服務的質量，維護商標的信譽，以保障消費者和生產(chǎn)者、經(jīng)營者的利益，促進社會主義商品經(jīng)濟的發(fā)展。據(jù)此，傳統(tǒng)商標法有關侵權認定的關鍵因素是消費者是否對商品或服務來源產(chǎn)生混淆誤認，導致?lián)p害消費者權益和商標權人的權益。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和網(wǎng)絡營銷市場的興起，商標侵權的形式出現(xiàn)了很多新花樣，如商標關鍵詞侵權，商標廣告侵權，商標域名侵權，商標通用網(wǎng)址侵權等，這些新型的侵權行為并不足以導致相關公眾在做出消費

3、選擇時發(fā)生混淆，因此不能依據(jù)傳統(tǒng)的混淆理論(本文中的傳統(tǒng)混淆理論是指“售中混淆”，即相關公眾做出消費選擇時發(fā)生混淆的可能性理論。)來判定、歸責。 本文試借鑒美國司法實踐中常應用的“初始混淆”理論來對此類新型的商標侵權行為進行分析，并建議在我國的司法實踐中，大膽的應用這一理論，來解決一些網(wǎng)絡環(huán)境下較為隱蔽的商標“搭便車”侵權行為。 “初始混淆”理論在傳統(tǒng)混淆理論的基礎上進行了擴張，是商標混淆理論的最新發(fā)展，該理論所關注的是

4、：由于不正當競爭者擅自使用與商標權人相同或近似的商標，消費者在做出消費行為前就發(fā)生了混淆，消費者正是基于這種混淆產(chǎn)生了最初的購買欲望，但是消費者在實際購買時經(jīng)過理性鑒別后消除了該混淆，這時，消費者盡管識別了真相，但仍有可能因為該產(chǎn)品或服務的可替代性或較高的性價比而產(chǎn)生實際購買行動?！俺跏蓟煜崩碚撆c傳統(tǒng)商標混淆理論一樣，關注的都是消費者是否發(fā)生混淆，其不同之處在于，傳統(tǒng)商標混淆理論關注的是消費者在購買產(chǎn)品時是否對產(chǎn)品來源發(fā)生混淆，而“初

5、始混淆”強調的則是潛在的顧客在實際購買之前是否可能發(fā)生混淆，兩者強調的混淆時間點不同。 此外，傳統(tǒng)混淆理論和“初始混淆”理論側重保護的利益主體也不一樣，傳統(tǒng)的混淆理論對消費者和商標權利人采取雙重保護，而“初始混淆”理論側重的是保護商標權利人的利益和維護公平的市場競爭秩序。“初始混淆”理論的出發(fā)點與《商標法》的立法宗旨是一致的，因此本文倡導將這一理論在第三次《商標法》修訂中法定化。 本文采用比較論證的方式，先介紹傳統(tǒng)商標侵