論公司法的私法自治性.pdf

1、公司法被列為公法化的私法有其特定的法理基礎(chǔ)，公司法這一性質(zhì)使公司制度服務(wù)于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要時(shí)，為了實(shí)現(xiàn)效率與安全之間的均衡在國家強(qiáng)制與私法自治之間游移。隨著公司制度的日益完善與發(fā)展，公司法以國家強(qiáng)制為主或以私法自治為主的爭議考驗(yàn)著傳統(tǒng)的公司法律文化對這一問題的回應(yīng)能力。公司法制然為私法，那么，我們應(yīng)當(dāng)本著私法自治的路徑來尋求公司法律規(guī)范的劃分標(biāo)準(zhǔn)，從而最大化地實(shí)現(xiàn)私法自治的價(jià)值效力。這是本文力圖論證的問題，在此理論論證成的基礎(chǔ)之上，對我

2、國公司章程、公司內(nèi)部治理中的幾個(gè)問題及公司資本制度等方面提出了立法建議。 全文約四萬字，共分為引言、正文和結(jié)語三大部分，如下分述： 引言分為兩部分：第一部分主要談本文的寫作動因及本文大體的行文思路；第二部分對本文的基礎(chǔ)性概念公司法中的“私法自治”與“國家強(qiáng)制”二詞進(jìn)行解釋釋與界定。 正文分以下五個(gè)部分： 第一部分，公司法的私法自治性的理論之爭。在這一部分，筆者歸納了目前對公司法自治之爭的主流爭議的觀點(diǎn)——

3、即公司契約理論之爭與公司法是強(qiáng)制法還是任意法之爭；同時(shí)，提出了目前對公司社會責(zé)任理論的爭議和社會各界觀點(diǎn)對公司實(shí)行自治與強(qiáng)制的不同見解。這些爭議的實(shí)質(zhì)是公司法以私法自治為主還是以國家強(qiáng)制為主。 第二部分，公司法的私法自治性與公司法律規(guī)范的關(guān)系。在這一部分，筆者分析了公司法中的任意性規(guī)范體現(xiàn)公司法的私法自治性的，公司法中的強(qiáng)制性規(guī)范應(yīng)然性體現(xiàn)是為公司法更好地實(shí)行私法自治服務(wù)的。對此種關(guān)系的分析為后文的理論建議埋下伏筆。 第

4、三部分，境外公司法私法自治的狀況。筆者重點(diǎn)考察了英美法系的英國與美國對公司規(guī)則的“軟化”及毆陸法系國家的日本與德國為實(shí)現(xiàn)公司自治的改革。 第四部分，完善中國公司法之私法自治性的基礎(chǔ)。在這一部分，從公司實(shí)行自治的理論基礎(chǔ)與中國的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)兩部分進(jìn)行論述。在理論基礎(chǔ)部分，筆者淺析了公法與私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)與意義及私法自治的意義，然后強(qiáng)調(diào)了公司法的私法品格，繼而論證了公司自治是公司利益本位的必然，為后文我國公司實(shí)行私法自治的理論建議與立法建

5、議作下鋪墊。在現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)部分，作者觀察到我國公司法的現(xiàn)實(shí)情況是長期以來存在強(qiáng)制性規(guī)范過多，強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范不分是一個(gè)不爭的事實(shí)；公司法立法上對于法條結(jié)構(gòu)缺乏科學(xué)的設(shè)計(jì)，以大量的強(qiáng)制性規(guī)范來調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系，使公司法顯得僵化與市場經(jīng)濟(jì)的不適應(yīng)。 第五部分，完善中國公司法之私法自治性的建議。通過以上對公司法私法自治性的價(jià)值論證及境外一些國家自治理念和公司法律制度之比較考察，得出結(jié)論：這些自治理念與公司自治彰顯了公司制度的優(yōu)勢，是