論公司法強制性規(guī)范的識別與效力判定.pdf

1、公司法作為商法的重要內(nèi)容，秉承著商法的二元特性，在公司法規(guī)范中體現(xiàn)為任意性規(guī)范和強制性規(guī)范在公司法中相互對立，又互生共存。然而公司法規(guī)范是否屬于強制性規(guī)范直接影響違反該規(guī)范所訂立的公司合同的效力，由于合同效力問題一直是民法學(xué)界的研究主題，它直接決定了公司參與者能否根據(jù)自己的意思自治來實現(xiàn)其自身利益的最大化。因此，如何識別公司法規(guī)范中哪些屬于強制性規(guī)范以及如何判定違反該強制性規(guī)范的而訂立的公司合同效力便是目前公司法理論界和司法實踐中遭遇的

2、最大難題。本文就是圍繞這一難題的解決方式而展開論述的。
　　對于公司強制性規(guī)范的識別，傳統(tǒng)識別方式一般采用語義識別和公司法規(guī)范類型化識別，然而這兩種方式都存在著準確性不足的缺陷，并且兩者都是表象性的識別方式。本文通過對這兩種方式的分析評述，提出了識別公司法強制性規(guī)范的本質(zhì)識別方式——價值分析。并且提出了公司法強制性規(guī)范的正確識別路徑，即以語義識別為基礎(chǔ)，公司法規(guī)范類型化識別為輔助，以價值分析為決定的識別路徑。識別公司法強制性規(guī)范的

3、終極目標是由此判斷違反該強制性規(guī)范的合同效力。在分析了現(xiàn)行立法通過法律位階以及區(qū)分效力性規(guī)范和管理性規(guī)范對司法實踐中判定合同效力缺乏實質(zhì)指導(dǎo)意義后，提出了判定公司合同效力的本質(zhì)方法，即比例原則指導(dǎo)下的價值衡量。并介紹了如何基于比例原則采用價值衡量的方式來判斷違反公司法強制性規(guī)范的合同效力。
　　除引言外，本文共分為四章:
　　第一章“公司法的性質(zhì)與公司法強制性規(guī)范的實證分析”:這一章主要是通過對公司法性質(zhì)的爭論的論述，即公司

4、法是私法還是公法;公司法是強制法還是任意法這一歷史經(jīng)典論題的分析評述，總結(jié)出公司法的本質(zhì)是私法但同時具備公法屬性;公司法以任意性規(guī)范為主，強制性規(guī)范為輔的結(jié)論。并且從公司法這一實體法的法律規(guī)范的實證分析角度中研究公司法強制性規(guī)范的微觀結(jié)構(gòu)，即分析公司法強制性規(guī)范的強制要素。作為私法的公司法，其強制性規(guī)范并非通過整體否定來達到強制的效果，而是對法律關(guān)系中主體、客體或行為的某一或多個要素的強制來達到強制的效果。另外還分析了公司法強制性規(guī)范在

5、公司法中的存在范圍。從實證的角度來對公司法強制性規(guī)范進行研究，是為了給下文構(gòu)建強制性規(guī)范的識別路徑以及判定違反強制性規(guī)范的合同效力提供實證依據(jù)。
　　第二章“公司法強制性規(guī)范的識別路徑分析”:這一章主要通過對語義傳統(tǒng)識別方式、公司法強制性規(guī)范類型化識別方式的分析評述，指出傳統(tǒng)語義識別具有不確定性，不僅在對具有提示詞和提示性語言的公司法規(guī)范識別中存在著偏差，而且更重要的是無法對公司法規(guī)范中大量存在的不具有提示詞和提示語言的法律規(guī)范進

6、行精準識別，同時指出公司法類型化識別的缺陷和意義。進而總結(jié)出公司法強制性規(guī)范的識別路徑:即以語義識別為基礎(chǔ)，以公司法類型化為輔助，以價值分析為決定。
　　第三章“現(xiàn)行立法對公司合同效力判定缺乏實質(zhì)的指導(dǎo)意義”:這一章主要為了說明我國現(xiàn)行立法對違反公司法強制性規(guī)范的合同效力判定缺乏指導(dǎo)意義，現(xiàn)行立法通過對違反法律的位階判斷來判定公司合同的效力以及通過區(qū)分效力性規(guī)范和管理性規(guī)范來判定公司合同效力。通過對這兩種方式的分析一方面為了說明要

7、就判定違反公司法強制性規(guī)范合同效力的現(xiàn)實需求，另一方面也是通過對這兩種方式的分析引出下一章的判定公司效力的實質(zhì)性方法。
　　第四章“公司合同效力判定的實質(zhì)性方法——價值衡量”:這一章主要論述判定公司合同效力的實質(zhì)性方法，即價值衡量法。這種價值衡量并非法官隨意的法感，而是在比例原則指導(dǎo)下的價值衡量。并指出了如何基于比例原則來進行價值衡量進而判定違反公司法強制性規(guī)范的合同效力。即通過對六大要素的考察來作出最后的價值衡量。最后，通過一則