公司法強制性規(guī)范之解析.pdf

1、立法者在制定公司法的過程中，需要對所適用的法律規(guī)范的類型進行選擇，這一選擇決定了受公司法調整的主體在何種程度上可以自由決定適用或者不適用該項法律規(guī)范。立法者的選擇并不是任意的，它受到公司法價值目標的制約，并體現(xiàn)出公司法在私人秩序與國家管制之間的選擇。 公司法中的強制性規(guī)范作為國家干預經濟的法律化模式，與市場機制一樣都是配置資源的方式。其存在的價值在于促進公司運營的效率，實現(xiàn)資源配置的優(yōu)化。價格機制存在時滯性，而且容易被控制，這導

2、致了市場失靈現(xiàn)象的出現(xiàn)，需要相關的制度設計予以解決。然而，對于市場失靈的調節(jié)并不是引入國家管制的充分必要條件，國家的干預同樣需要成本，同樣可能出現(xiàn)管制失范的現(xiàn)象。在公司法規(guī)范的設計中，只有當國家干預的凈收益高于市場調節(jié)的凈收益時，公司法中的強制性規(guī)范才能找到其存在的合理性依據。本文分四部分，對公司法中的強制性規(guī)范的存在依據及其具體適用進行探討。 第一部分介紹了有關強制性規(guī)范的學術觀點。對于公司法中法律規(guī)范的選擇這一立法技術問題，

3、近年來開始受到學術界的關注，不少學者根據有關的法律條文是促進還是限制私人秩序為基礎，對公司法規(guī)范進行了分類，并在分類的基礎上對公司法中強制性規(guī)范的適用進行了研究。然而令人遺憾的是，學者的研究往往以現(xiàn)有的制度設計為對象，偏重于立法技術的探討，而忽略掉了立法技術設計所依賴的公司法規(guī)范目標的研究以及其所存在的具體社會環(huán)境的考察。 第二部分討論了公司法強制性規(guī)范的立法考量因素。公司法作為國家干預經濟模式的法律化，其存在的目的在于促進公司

4、的有效運行，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置。因此，在考慮公司法強制性規(guī)范設計時，立法所要考慮的問題是：怎樣的資源配置才能使效率最大化。在正常情況下，這一問題是由市場來決定的；但在市場決定成本高于法律決定成本時，這一問題就留給法律制度來解決了。然而，國家的管制同樣會有成本，同樣可能出現(xiàn)“管制失范”。因而在分析強制性法律規(guī)范在公司法的適用時，必須遵守效率與成本原則，考慮市場與政府關系、行為的涉他性與利害性、法律的政策目標、以及法律本身所承載的基礎性的非

5、效率價值等因素。 第三部分分析了公司法中強制性規(guī)范存在的理由。在公司法領域中，雖然市場機制的不足未必就能為強制性規(guī)范的存在提供充足的理由，但是反過來，強制性規(guī)范卻一定是針對市場機制的不足而存在的。經濟學中關于理性人的假設并不現(xiàn)實，價格機制常常存在滯后性，并且容易被操縱，市場機制的良好運行需要法律規(guī)范的輔助。追求公司運行效率的公司法需要通過強制性規(guī)范的設計來解決公司制度設計中產生的代理成本問題、信息不足問題、外部效益問題，以實現(xiàn)公