論民法基本原則的立法形式.pdf

1、我國學(xué)者對(duì)于民法基本原則的內(nèi)容研究較為關(guān)注，卻很少關(guān)注民法基本原則的立法形式。民法基本原則的立法形式問題首先須解決民法應(yīng)否規(guī)定基本原則的問題。通過對(duì)原則概念意義的考察，并從道德、立法和司法的角度，得出基本原則進(jìn)入民法典是應(yīng)有之義。通過對(duì)國內(nèi)和國外幾個(gè)典型的法律文本關(guān)于“基本原則”的立法形式進(jìn)行了比較法意義的文本考察后，得出了關(guān)于民法基本原則有兩種立法形式即“散見式”立法形式和“專章式”立法形式。
　　 “散見式”立法形式背后蘊(yùn)含

2、的是理性性主義和嚴(yán)格規(guī)則主義的思想，是當(dāng)時(shí)時(shí)代的反映。但是這種形式面臨的即是原則的識(shí)別和效力問題，而這種立法形式本身無法解決該問題。“專章式”立法形式順應(yīng)歷史發(fā)展的潮流，也是法典自身進(jìn)化以及民法設(shè)立總則的應(yīng)有之義，適應(yīng)了社會(huì)變遷的需要，是今后立法的一種趨勢(shì)。當(dāng)然，這種立法形式在避免了“散見式”的問題時(shí)帶來了新的問題也就是原則的沖突問題，而這個(gè)問題可以通過規(guī)定法律淵源的立法技術(shù)予以解決。
　　 我國的《民法通則》采用了專章式的立法