“義理”秩序原理——對日本傳統(tǒng)秩序原理的社會學(xué)考察.pdf

1、現(xiàn)代日本法可能是非西方國家嘗試對西方法規(guī)模最大、最成功的繼受之一。但是日本并沒有完全照搬西方的法律，由于并未喪失獨(dú)立的政治地位，日本在法制改革的過程中吸收了大量的傳統(tǒng)或者保守的因素。然而，日本法律改革相對于其他非西方國家的成功就在于他更好地利用了傳統(tǒng)文化資源，將自身的傳統(tǒng)法律文化與近代法律制度和西方法律精神進(jìn)行了整合，并體現(xiàn)出新的法律文化特征。日本現(xiàn)代社會中傳統(tǒng)法律文化的影響不僅深刻，而且通過不同方式體現(xiàn)在方方面面。而最能集中表現(xiàn)日本社

2、會傳統(tǒng)法律文化特征的就是所謂的“羲理(ぎりgiri)”觀念?！傲x理”既是人頭腦中的一種規(guī)范觀念，也是一套能產(chǎn)生某種社會拘束力的外在規(guī)范。但是，作為特定的規(guī)范，其本身并沒有明確的規(guī)定，更多地是表現(xiàn)為一種原理和價值。某種意義上可以將其稱之為日本社會的秩序原理。本文試圖通過對“義理”這一日本傳統(tǒng)秩序原理的考察，去探究日本傳統(tǒng)法律文化的特征和傳統(tǒng)因素對現(xiàn)代日本法的影響，并以期對我國的法制現(xiàn)代化建設(shè)有一定的啟發(fā)。 本文共計三萬六千多字，主

3、體分為六個部分。 第一部分主要討論了所要研究問題的意義，并引出本文所要考察的主題。這部分共分為三節(jié)，第一節(jié)簡要介紹了我國日本理論法學(xué)研究的現(xiàn)狀和缺陷，并探討了了解日本法社會學(xué)的意義。第二節(jié)主要探討了作為日本理論法學(xué)主流的法社會學(xué)及其關(guān)注的重點(diǎn)。由于日本近代法律制度的外來繼受性質(zhì)，制定法與固有法律文化一直存在偏差。其理論法學(xué)很早也就開始關(guān)注法律生活的實(shí)際狀態(tài)，努力尋找在日本建立真正民主性法律生活的可行性方法。西方模式的近代法律制度

4、的運(yùn)作和日本法律文化的關(guān)系也就自然成為日本理論法學(xué)需要去探求的重要課題。而采取現(xiàn)代化立場、進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)性科學(xué)研究的法社會學(xué)也就成為了日本法學(xué)理論的主流。第三節(jié)進(jìn)一步探討了法律文化研究在日本法社會學(xué)研究中的中心地位。并指出了了解日本傳統(tǒng)法律文化，特別是最具代表性的“義理”觀念的意義。 第二部從概念和特征上對“義理”進(jìn)行了介紹。第一節(jié)首先通過權(quán)威詞典上的語義解釋和其他社會學(xué)科的研究成果來對“義理”這個具有復(fù)雜社會意義，多層次性的概念作一

5、個大概的描述。第二節(jié)對“義理”秩序的特征做了簡要的總結(jié)。作為日本社會傳統(tǒng)秩序規(guī)范原理的“義理”具有如下的主要特征：一、作為社會規(guī)范的內(nèi)容上和主體上的不明確性。二、履行規(guī)范行為表面上的自發(fā)性。三、作為社會規(guī)范所具有的心理強(qiáng)制性。四、作為社會規(guī)范的非獨(dú)立性和非客觀性。 第三部分通過對“義理”歷史形成過程三個階段的考察，進(jìn)一步對其進(jìn)行剖析。首先分析了作為一種社會事實(shí)的“義理”習(xí)俗，是如何在日本的原始村落集團(tuán)中形成的。其次通過日本近世武

6、家社會的歷史和德川幕府時期日本社會的變革，來說明了“義理”是如何成為日本武士和町人階層一種特有的倫理觀念。最后一部分介紹了明治時期日本統(tǒng)治階層為了建立近代民族國家，如何將武士階層“義理”觀念泛化為全體日本人的國民道德，使其成為日本民族和國家認(rèn)同的重要工具。 第四部分通過“義理”與三個關(guān)鍵概念的關(guān)系，討論了“義理”觀念與現(xiàn)代日本人的法律意識的關(guān)系。首先討論了日本人的“集團(tuán)主義”意識與“義理”觀念之間的內(nèi)在聯(lián)系?！傲x理”規(guī)范的正當(dāng)性

7、某種意義上來自于集團(tuán)主義的價值觀，集體的利益和原則相對于個人權(quán)利來說具有一種根本上的正當(dāng)性?！傲x理”觀念中的規(guī)則自身并不具有拘束力，只是內(nèi)心情義的外在象征而已。人與人的關(guān)系并不是由基于一般的明確規(guī)則來規(guī)范，而是對應(yīng)于不同狀況進(jìn)行一種個別的、不確定的調(diào)整。其次討論了“義理”與日本人“厭訴”傳統(tǒng)之間的關(guān)系。由于個人權(quán)利在“義理”觀念中并不具有根本上的正當(dāng)性，“義理”規(guī)范作為一種自主的價值選擇或者外在的強(qiáng)制機(jī)制，一定程度上制約了個人權(quán)利的主張

8、，導(dǎo)致了日本社會的“厭訴”傾向。最后進(jìn)一步通過日本近代法律機(jī)能不全這一點(diǎn)，來說明了“義理”所導(dǎo)致的日本人權(quán)利意識的淡薄。 第五部分從三個歷史階段來對“義理”與日本法現(xiàn)代化的關(guān)系進(jìn)行了探討。首先通過幾個例子分析了日本近世幕藩體制下的封建司法原則。這時的法律主要是為了維護(hù)德川幕府的封建統(tǒng)治秩序，而缺乏對個人權(quán)利的關(guān)懷。而后分析了日本明治維新以后近代法制的多元性。各種性質(zhì)各異、相互矛盾的價值理念同時存在于一個法律體系之中，構(gòu)成日本近代

9、法制中各種理念相互沖突但又相互補(bǔ)充的復(fù)雜關(guān)系。最后一部分探討了二次世界大戰(zhàn)以后，“義理”對日本法制的影響。在戰(zhàn)后法制化的大趨勢下，雖然權(quán)利意識和對權(quán)利的主張也被廣大國民所接受，但以“義理”觀念為代表的傳統(tǒng)秩序原理依然極大地影響著日本法及其實(shí)際運(yùn)行狀態(tài)。日本法在重新改造和學(xué)習(xí)以美國為代表的西方法律精神的基礎(chǔ)上，也還是呈現(xiàn)出與其它西方國家不同的特征。 最后結(jié)論部分首先通過對西方“訴訟爆炸”的現(xiàn)象和現(xiàn)代日本社會良好的法治狀態(tài)的討論，反