我國國有企業(yè)管理層收購若干法律問題研究.pdf

1、隨著我國國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)改革的進(jìn)行、國有股減持及國有企業(yè)“抓大放小”政策的出臺，大量處于競爭性行業(yè)中的國有企業(yè)的國有資產(chǎn)要進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，管理層收購制度隨之被引入進(jìn)來。它被認(rèn)為是明晰產(chǎn)權(quán)，激勵管理者的有效途徑。 但由于我國并不具備西方國家健全的市場經(jīng)濟(jì)法制環(huán)境和發(fā)達(dá)的金融市場，管理層收購?fù)闪艘恍┚哂型稒C(jī)意識的管理層進(jìn)行內(nèi)部控制和關(guān)聯(lián)交易，侵吞國有資產(chǎn)的有利工具。而且我國的管理層收購在用途、融資渠道、定價方面都有著自己的特色性問題，所以

2、，管理層收購目前還是一種有爭議的國有企業(yè)改革實踐方式。 鑒于此，本文試圖從法律角度、從理論及實踐兩方面對我國國有企業(yè)管理層收購制度中存在的問題進(jìn)行分析，以期使這一外來制度在我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法制環(huán)境中穩(wěn)步發(fā)展。 本文的觀點：本文的主要觀點是：第一，由于我國的國情，國有企業(yè)管理層收購具有積極的意義，簡單地否定管理層收購是不科學(xué)的，但在實施過程中必須進(jìn)行嚴(yán)格的法律規(guī)制；第二，我國的管理層收購目前主要應(yīng)適用在符合一定條件的

3、中小型國有企業(yè)中，但對大型國有企業(yè)適用的禁止只是暫時的，相關(guān)政策已露出“放開”的端倪；第三，現(xiàn)有的規(guī)制國有企業(yè)管理層收購的法律法規(guī)有很大突破，但零散不配套，應(yīng)該借鑒國際慣例，盡快制訂專門的配套法律體系，為我國的管理層收購及國有企業(yè)改革營造良好的法制環(huán)境。第四，法律規(guī)制及政策上的限制都是外部的監(jiān)督方式，解決國有企業(yè)管理層收購所存在問題的根本之道還是在于整個交易過程的完善，其中的一些交易模式，如：信托模式，隨著我國國有企業(yè)管理層收購制度的不

4、斷發(fā)展將有很大的實用價值。 本文的寫作方法：本文的研究方法以理論分析和實證分析相結(jié)合，重點在于對我國現(xiàn)有的國有企業(yè)管理層收購的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行歸納、深入分析，并結(jié)合典型案例，以發(fā)現(xiàn)某些法律上的盲點和弱點，進(jìn)而提出自己的一些看法和建議。 本文的結(jié)構(gòu)：本文的結(jié)構(gòu)為總-分式，共分為三章：第一章歸納分析了我國國有企業(yè)管理層收購的現(xiàn)狀為后文的論述打好理論基礎(chǔ)，后兩章分別從對法條的理論分析和對典型案例的實踐分析著手從兩個不同的角度論

5、述了我國國有企業(yè)管理層收購中存在的法律問題。 各章概述：第一章是對我國國有企業(yè)管理層收購現(xiàn)狀的分析。分為兩部分：第一部分是對管理層收購的概述。首先在總結(jié)學(xué)者對“管理層收購”所做的不同定義的基礎(chǔ)上，歸納出自己對其涵義及法律特征的界定。簡要?dú)w納了管理層收購在國外的產(chǎn)生背景和發(fā)展過程及在我國國有企業(yè)中適用的思想根源、政策背景、主體的產(chǎn)生及實踐概況。第二部分是對學(xué)術(shù)界國有企業(yè)管理層收購不同觀點的述評。分別歸納了學(xué)術(shù)界中對國企管理層收購肯

6、定和否定兩方的觀點，并做出總結(jié)。這一部分是全文的鋪墊。 第二章是對管理層收購法規(guī)的分析。分兩部分對我國現(xiàn)行及英美法系國家現(xiàn)行管理層收購法規(guī)進(jìn)行了分析：第一部分是對我國現(xiàn)有國有企業(yè)管理層收購法規(guī)的分析。在管理層收購制度進(jìn)入我國并適用于國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)改革開始，國家出臺的相關(guān)法規(guī)中就陸續(xù)有了涉及國企管理層收購的條款。例如，在《上市公司收購管理辦法》、《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》、《關(guān)于國有企業(yè)改革有關(guān)問題的復(fù)函》及《關(guān)于規(guī)

7、范國有企業(yè)改制工作的意見》中都有涉及。后來，隨著該項制度在國企產(chǎn)權(quán)改革中應(yīng)用的頻繁，其產(chǎn)生的問題也越來越多，為了及時地對其中的嚴(yán)重問題做出規(guī)制，2005年4月14日國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、國家財政部聯(lián)合出臺了《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》。在2006年年初新實施的《公司法》和《證券法》兩個修正案中也有許多新規(guī)定，對管理層收購在我國的應(yīng)用產(chǎn)生了突破性地影響。但到目前為止，還沒有學(xué)者對這些散落于各個法律、法規(guī)、規(guī)章及政策性文件中的關(guān)于

8、國有企業(yè)管理層收購的規(guī)定進(jìn)行總結(jié)。法規(guī)的系統(tǒng)化會產(chǎn)生整合意義，有利于準(zhǔn)確地把握國家在宏觀上對國有企業(yè)管理層收購的態(tài)度，并發(fā)現(xiàn)其中的不足。有利于對目前的法律規(guī)制中出現(xiàn)的問題做前瞻性的研究，為這項制度更好地應(yīng)用于我國國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)改革做好理論性準(zhǔn)備。在此目的下，筆者對我國現(xiàn)有的國有企業(yè)管理層收購法規(guī)做了歸納總結(jié)，并詳細(xì)分析了對該項制度發(fā)展有重要意義的法律法規(guī)：如《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》中的多條規(guī)定，對比分析了99年《公司法》及新

9、《公司法》修正案中的相關(guān)規(guī)定：如關(guān)于“公司對外投資”的規(guī)定、關(guān)于“董事、經(jīng)理為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保”的規(guī)定等。并在分析的過程中提出自己對管理層收購在我國目前的法律規(guī)制方面的看法。 第二部分是對英美法系國家現(xiàn)行管理層收購法規(guī)的分析。其中就英美國家現(xiàn)行法規(guī)中對管理層收購規(guī)制具有重要意義的幾方面的法律規(guī)定及判例法制度做了介紹和分析。如：對管理層收購主體義務(wù)的法律規(guī)定、收購價格的相關(guān)規(guī)定、信息披露的相關(guān)規(guī)定等，在此基礎(chǔ)上

10、，總結(jié)其對我國管理層收購立法的啟示。 第二章本文的主要部分之一，意義在于從理論角度對我國國有企業(yè)管理層收購中的法律問題進(jìn)行總結(jié)、分析。 第三章是對國有企業(yè)管理層收購典型案例的研究。這是本文的重點。通過對“張裕集團(tuán)管理層收購”案中不同環(huán)節(jié)暴露出來的問題進(jìn)行研究，系統(tǒng)性地總結(jié)分析了我國國有企業(yè)管理層收購中所存在的問題。在對該案的分析小結(jié)中闡述了自己得到的啟示。以期通過對國有企業(yè)管理層收購的實踐研究，找出其存在問題的癥結(jié)所在，

11、定位我國國有企業(yè)管理層收購的發(fā)展方向并提出關(guān)于完善我國管理層收購法律制度的建議。 本章分為三個部分：第一部分介紹了“張裕集團(tuán)管理層收購”案的收購背景及過程，并對案例的焦點進(jìn)行了評述，包括對收購價格的確定及收購后高比例現(xiàn)金分紅問題的關(guān)注，是為引論。引出第二部分對該案中反映的我國管理層收購中所存在問題的詳細(xì)分析。第二部分以該案為主線，分別就管理層收購主體、收購定價、收購融資及收購中信息披露方面的法律問題進(jìn)行了分析，對其每個方面在我國

12、的發(fā)展現(xiàn)狀、現(xiàn)有法律環(huán)境、法律障礙及優(yōu)化思路都做了具體論述。第三部分是本案的意義和啟示。首先對本案進(jìn)行總結(jié)，在此基礎(chǔ)上，筆者認(rèn)為，要想對我國國有企業(yè)的管理層收購更好地規(guī)制，首先要對管理層收購適用的產(chǎn)業(yè)和企業(yè)范圍進(jìn)行明確界定，只有在宏觀上先進(jìn)行總體把握和定位后，才能有針對性的立法。其次，分別就管理層收購中外部監(jiān)管和監(jiān)督體系的完善、專門的產(chǎn)權(quán)交易市場的建立及信托方式在我國未來的管理層收購中的適用前景做了論述。并就如何完善我國管理層收購法律制