股東派生訴訟之前置程序研究.pdf

1、股東派生訴訟制度在國(guó)外的發(fā)展已逾百年，其通過(guò)賦予公司中沒(méi)有管理權(quán)力的中小股東訴訟權(quán)利，對(duì)公司管理層以及第三人侵犯公司之合法權(quán)益的行為提起訴訟，以維護(hù)公司的利益，同時(shí)也最大限度的保護(hù)了處于弱勢(shì)地位的中小股東。但是該制度亦是一把雙刃劍，不對(duì)其進(jìn)行完善的規(guī)范，不僅不能起到保護(hù)弱勢(shì)股東的作用，反而容易被個(gè)別不懷好意的股東濫用。為了防止這樣的情況發(fā)生，將該制度的優(yōu)越性利用到最好，各國(guó)在該制度的設(shè)置上，均規(guī)定了能限制該制度的前置程序，以此來(lái)減少一些

2、不必要的訴訟，限制股東權(quán)利的濫用，同時(shí)對(duì)公司積極行使訴權(quán)起到一個(gè)督促作用。我國(guó)作為一個(gè)新興的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，直到8年前的新公司法修訂之時(shí)，才首次將該制度引入我國(guó)法律，將其規(guī)定在第152條的條文中。公司法的這次修訂順應(yīng)了法律發(fā)展的趨勢(shì)，在我國(guó)公司法發(fā)展歷史上具有十分重要的意義。但我們同時(shí)也注意到，152條對(duì)前置程序的規(guī)定相對(duì)比較籠統(tǒng)，體現(xiàn)的仍然是一些原則性的東西，司法實(shí)踐的可操作性不強(qiáng)，且其理論存在的許多漏洞，也影響著司法實(shí)踐。為了能夠完善

3、我國(guó)公司法律制度，適應(yīng)社會(huì)公司制度的發(fā)展趨勢(shì)，立足本國(guó)實(shí)際，借鑒別國(guó)的成功經(jīng)驗(yàn)，本文將通過(guò)研究國(guó)外有關(guān)的立法與操作實(shí)踐，結(jié)合本國(guó)之國(guó)情與歷史，既不照搬外國(guó)制度，亦不閉門造車，希望能為股東派生訴訟制度在我國(guó)的發(fā)展和完善做好學(xué)理上的準(zhǔn)備。出于學(xué)識(shí)及文章篇幅的限制，本文選取前置程序這一角度分析派生訴訟制度，本文組成包括引言與正文，以下是正文的文章結(jié)構(gòu)：
　　第一部分，首先對(duì)股東派生訴訟的前置程序之起源及制度內(nèi)涵做一個(gè)簡(jiǎn)要的闡釋，從橫向和

4、縱向的發(fā)展歷程中尋找出該制度的制度價(jià)值以及必要性所在，為后文中前置程序的敘述和分析提供法理上的支持和依據(jù)。
　　第二部分，從制度構(gòu)建的法理依據(jù)出發(fā)，舉例分析幾個(gè)具有代表性的國(guó)家的股東派生訴訟前置程序。首先從整體上比較各國(guó)立法之基本原則，得出各國(guó)立法差異的背景。然后，從該制度各項(xiàng)內(nèi)容的角度進(jìn)行比較，包括申請(qǐng)人制度、申請(qǐng)對(duì)象制度、申請(qǐng)豁免原則等，通過(guò)分析找出各項(xiàng)制度的優(yōu)缺點(diǎn)，同時(shí)結(jié)合我國(guó)實(shí)際，剖析我國(guó)制度的不足與原因，為后文對(duì)該前置程

5、序之完善提供理論依據(jù)和背景。
　　第三部分，將我國(guó)在前置程序方面的立法進(jìn)行分析，結(jié)合法律的操作現(xiàn)狀，對(duì)比前文中所分析的外國(guó)各項(xiàng)規(guī)定，找出我國(guó)前置程序需改進(jìn)的地方，為后文中該制度的完善方式與發(fā)展方向提供思路。
　　第四部分，主要是提出一套切實(shí)可行的前置程序完善方案。通過(guò)前文第二部分中對(duì)該制度的比較研究，結(jié)合第三部分所提出的我國(guó)該制度存在的各種問(wèn)題和漏洞進(jìn)行探討，尤其要探討的是相關(guān)制度引進(jìn)的合理性與優(yōu)越性，給出一個(gè)適合我國(guó)公司治