論商業(yè)判斷規(guī)則的引進(jìn)——以股東派生訴訟為視角.pdf

1、商業(yè)判斷規(guī)則體現(xiàn)了司法對(duì)商業(yè)判斷的尊重，它的出現(xiàn)有其深厚的法理基礎(chǔ)和案例淵源。股東派生訴訟在我國公司法上的確立，拓寬了司法介入公司經(jīng)營的空間，與股東直接訴訟一起成為股東維護(hù)權(quán)益的重要保障制度，這個(gè)過程經(jīng)歷了很長的時(shí)間，是我國法治的一大進(jìn)步。然而，這一制度也不是完美無缺的，在司法實(shí)踐中，股東派生訴訟的弊端也讓人不能忽略。這一制度的不合理使用導(dǎo)致束縛了公司的經(jīng)營效率，造成訴訟制度的濫用，浪費(fèi)司法成本和制造司法困境等不利影響。為此，呼喚對(duì)股東

2、派生訴訟更好的規(guī)制。我國現(xiàn)行的公司法條文，盡管在董事義務(wù)和派生訴訟前置程序的規(guī)定對(duì)其進(jìn)行了有意識(shí)的限制，但其效果和可操作性遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到我們的期望。
　　于是，越來越多的學(xué)者注意到了域外發(fā)展已相當(dāng)成熟的商業(yè)判斷規(guī)則。本文從派生訴訟的司法適用切入分析，解讀商業(yè)判斷規(guī)則在股東派生訴訟中的適用，并對(duì)其進(jìn)行功能評(píng)價(jià)。發(fā)現(xiàn)，商業(yè)判斷規(guī)則在平衡股東派生訴訟制度的不利方面具有堪稱完美的表現(xiàn)，且可實(shí)施性很強(qiáng)，有重要的制度價(jià)值。
　　但商業(yè)判斷規(guī)

3、則畢竟植根于國外，且是一項(xiàng)判例法上的規(guī)則，我國適用這項(xiàng)規(guī)則合理性和可行性會(huì)有質(zhì)疑。且看“他山之石”，美國、澳大利亞、日本等國家關(guān)于商業(yè)判斷規(guī)則的發(fā)展和適用對(duì)我們有很多啟發(fā)和借鑒。
　　細(xì)看我國的公司法，其實(shí)也早已培育出適合商業(yè)判斷規(guī)則植根生長的土壤，且商業(yè)判斷規(guī)則的合理性思想本身就具備域外繁殖的適宜性。擺在我們面前的是，如何引進(jìn)這一制度，如何構(gòu)建起本土特色的切合時(shí)宜的中國式商業(yè)判斷規(guī)則。筆者對(duì)此進(jìn)行了探索，主要試圖通過試點(diǎn)式引入，