美國BIT根本安全利益條款法律問題研究.pdf

1、2012年美國公布了其最新修訂的BIT范本，其中包含了維護締約國用以在雙邊投資關(guān)系中保護自身利益的“根本安全利益條款”。本文首先對美國BIT及其簽署的其他國際條約的根本安全利益條款進行了梳理和分析，發(fā)現(xiàn)美國簽署的BIT及其他國際條約本身均沒有說明根本安全利益條款中的三個關(guān)鍵問題：“根本安全利益”的含義、何為“必要的”措施以及該等條款的可仲裁性。
　　對于第一個問題，根據(jù)美國政府在其報告中的理解以及ICSID仲裁庭的裁決，“根本安全

2、利益”并不僅僅包含傳統(tǒng)意義上的軍事、政治安全，而可以解釋為包含締約國的經(jīng)濟安全等安全利益。對于第二個問題，IC S ID數(shù)個直接相關(guān)的仲裁裁決對于“根本安全利益條款”與國際習(xí)慣法中f除國際責(zé)任的必要性抗辯的適用順序和方式上存在不同理解，在具體解釋根本安全利益條款時，不同學(xué)者也對是否適用WTO/GATT項下的類似規(guī)則、采用其他更加寬松的規(guī)則或嚴格根據(jù)條約解釋規(guī)則進行解釋存在爭議，本文整理并分析了上述觀點存在的問題，并認為應(yīng)當(dāng)根據(jù)條約解釋規(guī)

3、則，在BIT形成的解釋的“語境”下優(yōu)先解釋“根本安全利益條款”。對于第三個問題，通過對于現(xiàn)有案例和相關(guān)條約既有實踐的研究，本文認為，對于“非自行判斷”條款的實體問題確實具有可仲裁性，但是“自行判斷”條款的仲裁性局限于部分學(xué)者提出的審查締約國“善意”履行的范圍內(nèi)。在中美BIT談判中，我國應(yīng)當(dāng)盡量要求在該條款中明確“根本安全利益”的含義、在準(zhǔn)備性文件中說明雙方對于何為“必要的”措施的理解和國際習(xí)慣法在解釋該條款中的作用，以及要求明確認定自行