代替考試罪若干問題研究.pdf

1、2015年11月1日起正式施行的《中華人民共和國刑法修正案（九）》將代替他人考試或讓他人代替自己考試的行為規(guī)定為代替考試罪，納入到刑法的規(guī)制范圍之內(nèi)。本文所要討論的正是代替考試罪的立法評價、構(gòu)成要件以及犯罪形態(tài)中的未完成罪、共犯以及罪數(shù)等問題。
　　除了緒論之外，本文的正文分為四個部分：
　　第一部分是代替考試罪的概述。介紹代替考試的現(xiàn)狀和國外相關(guān)的立法規(guī)定，并整理、分析代替考試罪入刑的爭議，最后結(jié)合刑事立法中行為入刑的條件

2、，論證代替考試作弊行為入刑的合理性和必要性。
　　第二部分探究代替考試罪的構(gòu)成要件。以犯罪客體中的“法益說”為理論基礎(chǔ)，根據(jù)我國刑法條文的體例結(jié)構(gòu)，認(rèn)定我國代替考試罪的客體應(yīng)當(dāng)是國家考試制度。代替考試罪的客觀方面則從考試組織主體和社會影響力的角度對“國家考試”的概念予以界定，并依據(jù)考試的自身屬性認(rèn)定面試等環(huán)節(jié)可能屬于代替考試罪的規(guī)制范圍，而體檢等不符合考試屬性的環(huán)節(jié)則不能適用代替考試罪。從我國刑法條文中對“法律”一詞的適用情況以及

3、刑法的謙抑性角度論證此處的法律應(yīng)為狹義的法律。代替考試罪的主體是一般主體，主觀方面是故意，并進(jìn)一步分析認(rèn)定“他人主動替考”行為中的被替考者不能因為主觀惡性的降低而免于刑事處罰。
　　第三部分是對代替考試罪的犯罪形態(tài)問題進(jìn)行探究。在代替考試罪的停止形態(tài)問題上，將具體考試中的身份核驗環(huán)節(jié)認(rèn)定為實行行為的著手，將替考者開始答題認(rèn)定為代替考試罪未遂與既遂區(qū)分的標(biāo)志。共犯形態(tài)問題上將替考者和被替考者認(rèn)定為共同犯罪中的對向犯，并對該罪名“同罪

4、同罰”處罰模式進(jìn)行評析，建議以量刑個別化的方式彌補該處罰模式的缺陷。之后對第三人的幫助行為依據(jù)行為人事前是否有合意來分別對其施以不同的刑罰。罪數(shù)形態(tài)問題上，依據(jù)“一罪一刑”理論提出多次替考行為應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，使用偽造居民身份證的行為與代替考試的行為構(gòu)成想象競合。
　　第四部分從法治和社會的角度對解決代替考試行為提出對策。從法治的角度建議以立法的形式提升該罪名的法定刑基準(zhǔn)，以司法解釋的方式對條文中有爭議的構(gòu)成要件予以解讀。從社會的角度