代替考試罪的立法解讀與司法檢視.pdf

1、隨著考試作弊現(xiàn)象尤其是替考的規(guī)模化、組織化發(fā)展，尤其是近幾年部分地區(qū)的高考出現(xiàn)了大規(guī)模的替考現(xiàn)象的讓人震驚，比如2014年河南高考替考事件、2015年江西高考替考事件等。為更有效的規(guī)制替考行為，此次《刑法修正案（九）》增設(shè)了代替考試罪。首先，我國針對(duì)考試作弊行為的強(qiáng)制性規(guī)范主要是行政法規(guī)與地方政府規(guī)章，皆收效甚微，主要是行政法規(guī)處罰偏輕，具有的威懾作用有限，替考相關(guān)人員在高科技的幫助下與高額的利誘下對(duì)強(qiáng)制性規(guī)范視若罔聞，導(dǎo)致替考現(xiàn)象頻發(fā)

2、。其次，刑法的其他罪名只能規(guī)制組織考試作弊、幫助考試作弊等行為，但是相比較而言，刑法對(duì)替考行為規(guī)制的缺位卻是近幾年大規(guī)模替考現(xiàn)象產(chǎn)生的重要原因，毋庸置疑，將具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的替考行為納入刑法規(guī)制的范圍，在《刑法》中增設(shè)代替考試罪可以對(duì)替考者與被替考者等相關(guān)替考參與人員產(chǎn)生強(qiáng)大的心理強(qiáng)制力，從而進(jìn)一步遏制替考行為。面對(duì)相關(guān)行政法規(guī)與刑事立法對(duì)代替考試行為規(guī)制的不足，進(jìn)一步明確代替考試罪有利于相關(guān)刑法與行政法規(guī)分工合作，共同打擊替考作弊行

3、為。
　　《刑法修改案（九）》通過之前，學(xué)者對(duì)替考應(yīng)否入罪存在不同的觀點(diǎn)，有學(xué)者認(rèn)為在原有法律法規(guī)的框架要能夠解決替考作弊的問題，增設(shè)新罪不符合刑法的謙抑性與穩(wěn)定性，但是本文通過對(duì)替考行為的危害性等問題進(jìn)行分析，認(rèn)為無論從理論還是從實(shí)踐角度來考察，為了實(shí)現(xiàn)法益保護(hù)的前置化，替考行為入罪的必要性毋庸置疑。
　　替考行為正式入罪后，作為一個(gè)新的罪名，在理論上有許多問題需要進(jìn)一步梳理，比如如何在原有的刑事立法的框架下正確適用代替考

4、試罪，解決當(dāng)下的司法困境;如何解讀代替考試罪的構(gòu)成要件;怎樣界定罪與非罪、代替考試罪與相關(guān)罪名的界限等等。本文將圍繞上述問題進(jìn)行展開論述。
　　全文共三萬字左右，分為五章。
　　第一章重點(diǎn)闡述了代替考試罪的立法背景與意義，國內(nèi)外研究現(xiàn)狀，本文的研究方法與創(chuàng)新點(diǎn)，為本文的討論劃定一個(gè)相對(duì)明確和統(tǒng)一的起點(diǎn)及話語平臺(tái)。
　　第二章的主要內(nèi)容是對(duì)增設(shè)代替考試罪的合理性性探討，從現(xiàn)實(shí)理由與理論依據(jù)兩個(gè)方面闡述設(shè)立代替考試罪的必要

5、性和意義。
　　第三章是本文的主體部分，對(duì)代替考試罪的構(gòu)成要件進(jìn)行分析，從代替考試罪的客體、客觀方面、主體、主觀方面對(duì)代替考試罪進(jìn)行界定，以期對(duì)代替考試罪做出準(zhǔn)確的解讀，使得代替考試罪的適用符合罪刑法定原則，在保護(hù)公民自由與權(quán)利的前提下最大限度發(fā)揮代替考試罪對(duì)替考作弊行為的規(guī)制與震懾作用。
　　第四章主要是對(duì)代替考試罪進(jìn)行司法認(rèn)定，對(duì)代替考試罪與相關(guān)考試違紀(jì)的關(guān)系進(jìn)行分析，并對(duì)代替考試罪與組織考試作弊罪、使用虛假身份證件罪等

6、相似罪名進(jìn)行區(qū)分，尤其是代替考試罪作為一個(gè)新的罪名，需要對(duì)相關(guān)行為的入罪標(biāo)準(zhǔn)與相關(guān)罪名進(jìn)行準(zhǔn)確定位，以更好的對(duì)實(shí)際中出現(xiàn)的案例進(jìn)行指導(dǎo)，契合罪刑法定的基本原則，在適用中做到準(zhǔn)確定罪與量刑，發(fā)揮立法者增設(shè)代替考試罪對(duì)打擊考試作弊犯罪的實(shí)際作用。
　　第五章主要是對(duì)代替考試罪在適用中存在的問題，例如代替考試罪中對(duì)犯罪形態(tài)的規(guī)定過于模糊，無法對(duì)其在司法中的適用提供明確的指導(dǎo);該罪對(duì)主體的規(guī)定過于狹窄;代替考試罪的量刑存在不合理之處進(jìn)行探