金融投資者差異化保護(hù)制度研究.pdf

1、金融交易各方主體的交易能力主要包括三個(gè)方面:(1)抗風(fēng)險(xiǎn)能力.(2)投資能力.(3)權(quán)利維護(hù)能力。而當(dāng)前的金融交易中，金融投資者這三項(xiàng)交易能力都與金融服務(wù)提供者存在失衡。第一，抗風(fēng)險(xiǎn)能力的失衡。金融服務(wù)提供者大都是經(jīng)過(guò)監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)的金融機(jī)構(gòu)，有足夠的專(zhuān)業(yè)知識(shí)識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)，也具有足夠的經(jīng)濟(jì)實(shí)力抵御風(fēng)險(xiǎn)。而金融投資者的資金實(shí)力遠(yuǎn)遠(yuǎn)弱于金融服務(wù)提供者，且許多金融投資者的投資策略不夠成熟，容易顯得冒進(jìn)，金融投資者很難判斷自己所處的危險(xiǎn)狀態(tài)，往往深處

2、風(fēng)險(xiǎn)漩渦卻渾然不知。第二，投資能力失衡。在假定信息來(lái)源充分、全面的前提下，要作出最優(yōu)決策，還需良好的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)，以匹配金融產(chǎn)品和投資預(yù)期的適合度。金融服務(wù)提供者的具體員工均具有專(zhuān)業(yè)金融知識(shí)，且其決策機(jī)制健全，決策能力較強(qiáng)。但金融投資者只具備有限理性，其雖以利益最大化為目的作出投資決策，但獲取和處理信息存在局限，容易作出非理性決策。且普通金融投資者中存在羊群效應(yīng)，金融投資者具有趨同行為的趨勢(shì)，當(dāng)其難以判斷時(shí)多會(huì)采取多數(shù)人選擇，該種選擇不一定

3、能夠符合金融投資者本來(lái)的投資目標(biāo)，也容易加速市場(chǎng)動(dòng)蕩。另外，金融服務(wù)提供者的營(yíng)銷(xiāo)策略還會(huì)削弱金融投資者的決策能力。在金融服務(wù)者進(jìn)行營(yíng)銷(xiāo)或產(chǎn)品推介時(shí)，其為擴(kuò)大市場(chǎng)的交易量，提高市場(chǎng)活躍度，存在勸誘金融投資者進(jìn)入市場(chǎng)驅(qū)動(dòng)力，引導(dǎo)金融投資者選擇金融服務(wù)提供者獲利大的金融產(chǎn)品，面對(duì)精心設(shè)計(jì)的勸誘廣告和營(yíng)銷(xiāo)策略，金融投資者的投資決策能力可能將受到大幅削弱。特別是當(dāng)金融服務(wù)提供者與金融投資者的交易地位存在利益沖突時(shí)，其勸誘手段對(duì)金融投資者決策能力的

4、削弱效果將更加明顯。第三，權(quán)利維護(hù)能力失衡。權(quán)利維護(hù)能力的失衡細(xì)分為兩類(lèi):一類(lèi)是舉證能力的失衡，當(dāng)投資引發(fā)糾紛時(shí)，交易雙方為了主張自己的權(quán)利，必須依靠證據(jù)支持。金融服務(wù)提供者有完善的管理制度和運(yùn)營(yíng)模式，其對(duì)證據(jù)的掌握非常全面，對(duì)法律關(guān)系的理解也十分透徹，故舉證能力較強(qiáng);但金融投資者作為金融服務(wù)提供者的相對(duì)方，法律素養(yǎng)參差不齊，甚至不能全面理解自己的權(quán)利，也不懂得因果關(guān)系的證明，雖然金融投資者可以聘請(qǐng)律師為其服務(wù)，但律師的聘請(qǐng)需要一定花費(fèi)

5、，且律師與金融投資者的溝通中也難免會(huì)出現(xiàn)一些理解偏差。第二類(lèi)是風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償能力的失衡。當(dāng)權(quán)益受損害或可能受到損害時(shí)，金融服務(wù)提供者與金融投資者存在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁能力的區(qū)別，金融服務(wù)提供者在交易中擁有話語(yǔ)權(quán)，可以通過(guò)各種手段將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到金融投資者身上。因此，恢復(fù)金融投資者交易能力天平平衡，實(shí)現(xiàn)以最優(yōu)監(jiān)管資源充分保護(hù)金融投資者，需要從上述三項(xiàng)能力的補(bǔ)足下功夫。
　　第一，針對(duì)金融投資者抗風(fēng)險(xiǎn)能力差異，建立金融投資者分類(lèi)制度，在交易前為其提供差異

6、化保護(hù)。根據(jù)世界通行的做法，需對(duì)金融投資者進(jìn)行有效分類(lèi)，對(duì)普通金融投資者進(jìn)行特別的傾斜保護(hù)。不同金融市場(chǎng)中金融投資者的交易能力存在區(qū)別，故金融市場(chǎng)分類(lèi)是金融投資者分類(lèi)的前提。金融市場(chǎng)需分為低風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)和高風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)，兩個(gè)市場(chǎng)中的金融投資者都分為普通金融投資者、專(zhuān)業(yè)金融投資者和強(qiáng)力金融投資者，并分別對(duì)其進(jìn)行特殊保護(hù)、一般保護(hù)和不保護(hù)。各金融投資者的身份可以在一定條件下進(jìn)行動(dòng)態(tài)轉(zhuǎn)化，以適合金融投資者的交易需求。在低風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)中，動(dòng)態(tài)調(diào)整機(jī)制主

7、要在于準(zhǔn)專(zhuān)業(yè)金融投資者。首先，不符合準(zhǔn)專(zhuān)業(yè)金融投資者條件的普通金融投資者不得調(diào)為專(zhuān)業(yè)金融投資者。其次，強(qiáng)力金融投資者不得調(diào)為專(zhuān)業(yè)金融投資者。強(qiáng)力金融投資者多為專(zhuān)業(yè)的金融投資機(jī)構(gòu)，其交易能力已經(jīng)完全能夠覆蓋該金融產(chǎn)品所需的能力要求，交易雙方都能在完全公平的情況下進(jìn)行相關(guān)金融產(chǎn)品交易，故低風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)中不需要對(duì)強(qiáng)力金融投資者進(jìn)行傾斜性保護(hù)，也不應(yīng)對(duì)其進(jìn)行傾斜性保護(hù)。再次，準(zhǔn)專(zhuān)業(yè)金融投資者可以作為普通金融投資者進(jìn)行交易，也可經(jīng)申請(qǐng)作為專(zhuān)業(yè)金融

8、投資者進(jìn)行交易。準(zhǔn)專(zhuān)業(yè)金融投資者的投資能力最終必須通過(guò)主觀進(jìn)行判斷，故難以確保判斷的絕對(duì)準(zhǔn)確。準(zhǔn)專(zhuān)業(yè)金融投資者認(rèn)為自己交易能力還不足時(shí)，可以不申請(qǐng)成為專(zhuān)業(yè)金融投資者，但此時(shí)需承擔(dān)更高的交易費(fèi)用;如果其申請(qǐng)作為專(zhuān)業(yè)金融投資者進(jìn)入低風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)，經(jīng)過(guò)金融服務(wù)提供者的認(rèn)定后，可以作為專(zhuān)業(yè)金融投資者進(jìn)行交易，享受更低的交易成本。在高風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)中，只有符合合格金融投資者資格才能進(jìn)入該市場(chǎng)，其金融投資者身份動(dòng)態(tài)調(diào)整機(jī)制包括普通合格金融投資者的調(diào)整

9、和專(zhuān)業(yè)合格金融投資者的調(diào)整。就普通合格金融投資者而言，其不可轉(zhuǎn)化為強(qiáng)力金融投資者，但可允許其向金融服務(wù)提供者申請(qǐng)成為專(zhuān)業(yè)金融投資者，由于該金融市場(chǎng)交易的高風(fēng)險(xiǎn)性，故應(yīng)嚴(yán)格把握普通合格金融投資者向?qū)I(yè)合格金融投資者的轉(zhuǎn)化。為保持交易的靈活性，讓專(zhuān)業(yè)合格金融投資者擁有更多元的投資方式，可允許其向上轉(zhuǎn)化為強(qiáng)力合格金融投資者，也可允許其向下轉(zhuǎn)化為普通合格金融投資者?；诮鹑诋a(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)的總體區(qū)別，嵩風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)對(duì)金融投資者的要求應(yīng)高于低風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)，并

10、設(shè)置合格金融投資者的門(mén)檻，拒絕不符合標(biāo)準(zhǔn)的金融投資者進(jìn)入高風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)。需注意的是，合格金融投資者門(mén)檻的設(shè)置，應(yīng)以保護(hù)金融投資者為首要價(jià)值追求，不能僅以金融投資者的凈資產(chǎn)額作為衡量其是否具備合格金融投資者資格的唯一指標(biāo);其必須包含足夠的投資能力，以保證金融投資者能在市場(chǎng)中順利理解復(fù)雜的信息并據(jù)此作出有效決策。
　　第二，針對(duì)金融投資者投資能力差異，強(qiáng)化金融服務(wù)提供者的說(shuō)明和適當(dāng)性義務(wù)，在交易時(shí)為金融投資者提供差異化保護(hù)。金融服務(wù)提

11、供者的說(shuō)明義務(wù)和適當(dāng)性義務(wù)，是補(bǔ)足金融投資者投資能力的兩大支柱。一方面，我國(guó)有必要課予金融服務(wù)提供者一定的說(shuō)明義務(wù)，該說(shuō)明義務(wù)存在兩層含義，第一層是金融服務(wù)提供者必須全面、準(zhǔn)確地揭示產(chǎn)品信息;第二層是金融服務(wù)提供者應(yīng)以金融投資者能理解的方式揭示產(chǎn)品信息。各國(guó)家和地區(qū)都要求金融服務(wù)提供者承擔(dān)金融投資者的適當(dāng)性評(píng)估，以確保將最合適的產(chǎn)品推薦給金融投資者。另一方面，我國(guó)也有必要廣泛設(shè)立金融服務(wù)提供者承擔(dān)適當(dāng)性義務(wù)的規(guī)定，并且要求金融服務(wù)提供者

12、嚴(yán)格落實(shí)金融監(jiān)管規(guī)定，否則將承擔(dān)金融投資者損害賠償?shù)牟焕蠊?。在金融服?wù)提供者對(duì)金融投資者進(jìn)行適當(dāng)性評(píng)估后，若該項(xiàng)評(píng)估的結(jié)論是相關(guān)金融產(chǎn)品不符合金融投資者的投資目標(biāo)或超出其風(fēng)險(xiǎn)承受范圍，金融服務(wù)提供者必須向金融投資者警示風(fēng)險(xiǎn)，建議其放棄交易，但最終是否繼續(xù)交易仍然取決于金融投資者自己的意志。在對(duì)投資能力進(jìn)行補(bǔ)足時(shí)，還應(yīng)考慮到金融投資者自身的交易能力，對(duì)專(zhuān)業(yè)金融投資者適當(dāng)寬免金融服務(wù)提供者的義務(wù)，寬兔的程度以恢復(fù)雙方交易能力天平平衡為限。

13、
　　第三，針對(duì)權(quán)利維護(hù)能力差異，探索構(gòu)建有特色投資爭(zhēng)議解決機(jī)制，在交易后為金融投資者提供差異化保護(hù)。有些國(guó)家和地區(qū)設(shè)置了專(zhuān)門(mén)的糾紛解決機(jī)構(gòu)和詳盡裁判規(guī)則，這些專(zhuān)門(mén)糾紛解決機(jī)制大大減輕了法院壓力，這對(duì)于正在經(jīng)歷司法體制改革，且法院普遍面臨案多人少困境的我國(guó)具有重要借鑒意義。我國(guó)需增設(shè)金融服務(wù)提供者的民事賠償責(zé)任，將其作為金融服務(wù)提供者個(gè)別違法行為的規(guī)制手段，以更好地保護(hù)金融投資者，同時(shí)有效規(guī)范金融服務(wù)提供者的行為。我國(guó)還需理順金融

14、監(jiān)管機(jī)構(gòu)審慎監(jiān)管和行為監(jiān)管的職能，統(tǒng)合一行三會(huì)的金融消費(fèi)者保護(hù)局和投資者保護(hù)局，作為統(tǒng)一的金融消費(fèi)者保護(hù)委員會(huì)，專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)金融服務(wù)提供者的行為監(jiān)管;一行三會(huì)只承擔(dān)各自業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)徤鞅O(jiān)管的職能;并從金融消費(fèi)者保護(hù)委員會(huì)下分離出獨(dú)立的金融消費(fèi)評(píng)議委員會(huì)，以保證金融消費(fèi)糾紛處理的中立性。金融消費(fèi)評(píng)議委員會(huì)對(duì)金融服務(wù)提供者的民事違法行為行使裁決權(quán)，并負(fù)責(zé)盡量尋求調(diào)解解決金融消費(fèi)糾紛，其組織運(yùn)行分為受理、調(diào)解、評(píng)議等三個(gè)階段，各階段均需體現(xiàn)對(duì)金融消費(fèi)

15、者的傾斜性保護(hù)，以補(bǔ)足其權(quán)利維護(hù)能力的缺陷。另外，在其他糾紛解決機(jī)制的完善上，我國(guó)還需重新分配訴訟雙方舉證責(zé)任;完善網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟案件的速裁機(jī)制;并優(yōu)化仲裁選擇模式，規(guī)定一定標(biāo)的額內(nèi)的投資爭(zhēng)議，只需金融投資者單方面申請(qǐng)即可啟動(dòng)仲裁程序。
　　在我國(guó)金融投資者差異化保護(hù)制度的后續(xù)建構(gòu)和完善過(guò)程中，還需在以下方面尋求突破:第一，全面建立金融投資者差界化保護(hù)制度。對(duì)普通金融投資者提供傾斜保護(hù)，努力完善專(zhuān)業(yè)金融投資者的評(píng)估機(jī)制，加大金融服務(wù)

16、提供者違規(guī)認(rèn)定專(zhuān)業(yè)金融投資者的處罰力度。第二，完善合格金融投資者的識(shí)別機(jī)制。對(duì)合格金融投資者的識(shí)別機(jī)制要兼顧抗風(fēng)險(xiǎn)能力和投資能力，并在立法層面上統(tǒng)一規(guī)定合格金融投資者的明確標(biāo)準(zhǔn)，防止金融服務(wù)提供者誘導(dǎo)金融投資者進(jìn)入其無(wú)法承受的高風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)。第三，規(guī)范高風(fēng)險(xiǎn)金融市場(chǎng)分類(lèi)，實(shí)現(xiàn)金融投資者雙重差異化保護(hù)。我國(guó)金融市場(chǎng)的首要改革方向是進(jìn)行市場(chǎng)分層，將金融市場(chǎng)分為高風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)和低風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)，并對(duì)高風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)實(shí)施合格金融投資者準(zhǔn)入保護(hù)及交易能力補(bǔ)足的雙

17、重差異化保護(hù)。第四，建立金融投資者專(zhuān)門(mén)糾紛解決程序。單個(gè)金融投資者受損事件中，受損金融投資者往往涉及人數(shù)眾多，專(zhuān)門(mén)的糾紛解決程序，可以實(shí)現(xiàn)與監(jiān)管處罰決定的迅速對(duì)接，迅速回應(yīng)金融投資者權(quán)益保護(hù)訴求，同時(shí)有效減輕法院的壓力。第五，實(shí)現(xiàn)金融消費(fèi)者的統(tǒng)合保護(hù)。隨著金融的創(chuàng)新和發(fā)展，金融產(chǎn)品將逐漸復(fù)雜化，各產(chǎn)品之間的界限將越來(lái)越模糊，只有統(tǒng)合性的金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)才能滿足金融產(chǎn)燕相互融合趨勢(shì)下的金融消費(fèi)者保護(hù)。第六，制定《金融投資者差異化保護(hù)法》