取消嫖宿幼女罪的思考與建議.pdf

1、嫖宿幼女罪自1997年設(shè)置之初就一直飽受學(xué)者與民眾的爭議，在司法實踐中帶來一系列的問題。第一，本罪侵害的主要客體是幼女的身心健康而不是社會管理秩序，我國刑法將嫖宿幼女罪歸入到妨害社會管理秩序罪一章中是不恰當(dāng)?shù)?。第二，高檢發(fā)釋字[2001]3號解釋存在一定問題，不僅在司法實踐中如何把握“知道可能是”比較困難，容易在實踐中引起爭議直接導(dǎo)致定案的準(zhǔn)確性，而且對于將嫖宿幼女罪主觀要件歸于“故意”有為犯罪分子開脫之嫌。第三，在司法實踐中無法按照統(tǒng)

2、一的標(biāo)準(zhǔn)對本罪的犯罪形態(tài)予以認(rèn)定，從而導(dǎo)致對相同情況的犯罪人的刑罰不同，與刑法的“罪行相適應(yīng)原則”、“法律面前人人平等原則”相違背。
　　 嫖宿幼女罪與強(qiáng)奸罪兩罪獨立帶來一系列法律困境。
　　 第一，只要行為人觸犯的是嫖宿幼女罪，不管是否存在與強(qiáng)奸罪一樣的加重處罰事由，都只能對行為人判處5年以上15年以下有期徒刑，嚴(yán)重違反“罪行相適應(yīng)”的刑法基本原則。
　　 第二，國家將幼女分為“普通幼女”和“賣淫幼女”而分設(shè)兩

3、罪導(dǎo)致社會對“賣淫幼女”的偏見，不利于對其進(jìn)行保護(hù)。
　　 第三，法律一方面規(guī)定在強(qiáng)奸幼女的行為中，幼女的同意在其中是絕對無效的;另一面又規(guī)定在嫖宿幼女的行為中，認(rèn)定幼女的同意在嫖宿幼女行為中是相對有效的，凸顯了立法的矛盾。
　　 第四，在民法上幼女為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，而到了刑法上卻可以變?yōu)橥耆袷滦袨槟芰θ司哂谐鲑u自己性的權(quán)利，體現(xiàn)了刑法與民事法律之間的法律沖突。
　　 世界其他國家普遍性地

4、沒有設(shè)立嫖宿幼女的罪名，只要行為人與幼女發(fā)生性關(guān)系，無論幼女本身是否同意，均定性為強(qiáng)奸行為或者性侵犯行為。
　　 鑒于刑法單設(shè)嫖宿幼女罪暴露出如此多的法律弊病，也鑒于世界其他國家普遍性地沒有設(shè)立嫖宿幼女的罪名，筆者認(rèn)為，取消嫖宿幼女罪刻不容緩。筆者認(rèn)為只要刪除刑法第360條第2款的規(guī)定，其包含的內(nèi)容自然會被強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻婦女、兒童罪所涵蓋。刪除嫖宿幼女罪可以解決嫖宿幼女罪違反刑法罪行相適應(yīng)原則的困境，可以平息嫖宿幼女罪侵害的主