民辦學校退出法律問題研究.pdf

1、上世紀80年代初，沉寂30余年的我國民辦教育得以復興。2002年12月《中華人民共和國民辦教育促進法》以及2004年2月《民辦教育促進法實施條例》的相繼出臺，改變了我國民辦教育長期無法可依的狀態(tài)，促進了民辦教育快速發(fā)展。然而，歷經(jīng)20年快速發(fā)展后，一些民辦學校由于各種原因，陷入經(jīng)營或辦學困境、甚至走向破產(chǎn)倒閉?！秶抑虚L期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》（2010—2012）明確提出要“依法明確民辦學校變更、退出機制”。因此，針對陷入經(jīng)營困境或

2、經(jīng)營失敗的民辦學校，如何建立和完善其退出的相關(guān)法律制度成為亟待研究、解決的重大問題。
　　與民辦學校紛紛進入“危機”時代或“淘汰”時代相比，民辦教育理論和實踐并沒有做出相應的制度回應。特別在民商法領域，民辦學校這一特殊主體似乎一直處于學界“邊緣”而“無人問津”?；诖?，筆者以民辦學校這一特殊私法主體為研究基點，圍繞民辦學校的法律性質(zhì)與分類、民辦學校退出法理基礎、民辦學校退出的類型化、破產(chǎn)型、非破產(chǎn)型民辦學校退出法律規(guī)制，以及民辦學

3、校退出法律構(gòu)建等去問題展開研究。除導論外，本文共分六個部分（章）。
　　第一章“民辦學校概說”本章是對民辦學校法人相關(guān)問題的總體概括和梳理，是本文研究工作開展的基礎。主要內(nèi)容有：
　　1.民辦學校的界定與類型。筆者通過對民辦學校相關(guān)概念的解讀，提出如下觀點：即我們對“民辦學?！钡姆Q謂不能完全取消，亦不能由“私立學?！比〈瑧獙Α懊褶k學?！弊鲝V義和狹義的理解。對民辦學校進行界定的關(guān)鍵性標準應為兩個：一個是舉辦主體標準；一個是經(jīng)

4、費來源標準。目前我國民辦學校主要包含：
　?、艂€人獨資辦學型；
　　⑵股份合作辦學型；
　?、欠枪兄破髽I(yè)投資辦學型；
　?、葒衅髽I(yè)投資辦學型；
　?、缮鐣F體辦學型；
　?、拭褶k公助型；
　?、斯k學校轉(zhuǎn)制型；
　?、虧L動發(fā)展辦學型；
　　⑼社會捐資辦學型；
　　(10)中外合作辦學型。
　　2.民辦學校的法律性質(zhì)與地位。圍繞民辦學校的法律性質(zhì)和地位，學界主要形成了公

5、務法人地位說、社團法人說、財團法人說、準公益性或準營利性法人說、以及非營利組織（第三部門）說。筆者在對上述觀點綜合分析的基礎上，提出民辦學校作為一種法人形式，其法律性質(zhì)和地位的確定，不僅要在未來民辦學校專有法律制度中尋找答案，從根本上必須依賴和服從于我國整個民法體系特別是法人分類制度體系中。首先，要在未來民法典的制訂中，對我國的法人分類制度作出科學合理的架構(gòu)，承認、繼承大陸法系國家有關(guān)公法人、私法人以及社團法人和財團法人的基本分類；其次

6、，以公、私法人二元論為基礎，以社團、財團法人兩分法為前提，民辦學校法人應堅持實踐標準和邏輯標準相結(jié)合，并由此確定不同民辦學校的法人性質(zhì)和地位。
　　3.私法語境下民辦學校法人制度重構(gòu)。我國對學校法人的分類存在立法上的諸多缺陷：一是我國《民法通則》對法人的基本分類難以涵攝民辦學校法人。二是“民辦非企業(yè)單位”非嚴謹?shù)姆煞懂?。三是非營利法人的定位限制了民辦學校的發(fā)展。據(jù)此，筆者認為，我國民辦學校具有以投資辦學而非捐資辦學的本質(zhì)特征，應

7、將我國民辦學校明確劃分為營利性法人與非營利性法人，并建立健全相關(guān)的法律制度。
　　第二章“民辦學校退出的理論探討”本章首先對民辦學校退出所涉及的關(guān)鍵詞匯，從法律的角度予以了辨析；其次闡釋了民辦學校退出機制的理論基礎：即市場失靈理論、競爭優(yōu)勢理論和制度變遷理論。最后對民辦學校退出的內(nèi)在原因進行了總結(jié)。指出投資風險、產(chǎn)權(quán)失靈以及民辦學校法人治理結(jié)構(gòu)的失衡是導致民辦學校退出的主要原因。
　　第三章“民辦學校退出類型化研究”本章首先

8、對類型化、類型化方法的特點、以及類型化研究對民辦學校退出問題的重要理論和實踐意義進行了介紹；其次，客觀分析了當前我國民辦學校退出類型化不足的主要表現(xiàn)。即存在典型的類型化思維缺失、法律法規(guī)不健全以及實踐運行“無法可依”的狀況。最后借助法學類型化思維，對民辦學校的退出形式進行了類型化研究。一是按照民辦學校退出的意愿特征，將民辦學校的退出分為自愿性退出與被動性退出。二是按照是否適用《破產(chǎn)法》及其相關(guān)法律制度為標準，將其退出分為破產(chǎn)性退出和非破

9、產(chǎn)性退出。三是依據(jù)民辦學校是否屬于營利性和非營利性法人，將其退出分為營利性法人退出和非營利性法人退出。
　　第四章“民辦學校破產(chǎn)退出”本章是論文研究的一個重點。主要內(nèi)容有:
　　1.民辦學校破產(chǎn)能力研究。指出賦予私立學校破產(chǎn)能力符合國際破產(chǎn)立法的新趨勢，承認民辦學校的破產(chǎn)能力并不影響教育的公益性，我國相關(guān)立法一定程度上已承認民辦學校具有破產(chǎn)能力。但是民辦學校畢竟不同于企業(yè)法人，在沒有專門法律對民辦學校的破產(chǎn)進行調(diào)整的情況下，

10、要對幾個影響民辦學校破產(chǎn)資格取得的重點問題進一步厘清。一是明確民辦學校的私法性質(zhì)和地位。二是明確民辦學校的法人財產(chǎn)權(quán)。
　　2.民辦學校破產(chǎn)清算案件的法律適用問題。在該部分圍繞民辦學校破產(chǎn)清算程序的申請主體、受理條件、能否適用破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序等主要程序問題，以及民辦學校破產(chǎn)清算案件的清償順序、破產(chǎn)別除權(quán)、剩余財產(chǎn)如何分配等主要實體問題展開研究。
　　3.民辦學校破產(chǎn)退出與學生權(quán)益的保護。重點對民辦學校破產(chǎn)清算中學生權(quán)益

11、的維護問題進行了剖析，提出建立和完善對破產(chǎn)學校學生權(quán)益保護的立法建議。指出要加快立法工作，切實保護破產(chǎn)學校學生的利益；建立學分互認制，實現(xiàn)學業(yè)銜接，保障學生的受教育權(quán)；設立學費補償儲備金、學校保險等制度，保護學生的財產(chǎn)權(quán)。
　　第五章“民辦學校合并退出”本章以民辦學校非破產(chǎn)退出中的合并退出為研究對象，主要圍繞三個方面的內(nèi)容展開研究。
　　1. 民辦學校合并與相關(guān)概念的厘清。就與合并相關(guān)概念（主要包括收購、并購、兼并）的涵義和

12、適用范圍進行了厘清。
　　2.民辦學校合并程序的研究。筆者對我國以及日本、美國等國在私立學校合并方面的相關(guān)法律進行了比較分析，提出應在比較借鑒相關(guān)法律制度的基礎上，參照我國《公司法》有關(guān)合并程序的法律規(guī)定，合理構(gòu)建民辦高校的合并程序。主要應該包含以下8個步驟：
　　⑴ 擬合并學校協(xié)商確定合并方案，簽訂合并合同；
　?、?民辦學校理事會或董事會審議并通過合并方案和合并協(xié)議；
　?、?提請審批機關(guān)批準；
　?、?/p>

13、 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；
　?、梢婪ㄟM行財務清算；
　　⑹處理合并中相關(guān)利害關(guān)系人事宜。這里主要包括受教育者的受教育權(quán)和債權(quán)人的異議權(quán)；
　　⑺清償債務，處理剩余財產(chǎn)；
　?、剔k理相關(guān)手續(xù)。
　　3.民辦學校合并債權(quán)人利益的保護。主要從債權(quán)人利益保護的法理基礎、利益保護的內(nèi)容以及保護的方法三個層面開展研究。提出對債權(quán)人利益之保護是民商法上公平原則要求、維護交易安全的需要，也是利害關(guān)系人理論的具體化；而強調(diào)對債權(quán)

14、人利益的保護主要保護的是債權(quán)人的知情權(quán)（相對于民辦學校來說是一種信息披露義務）、異議權(quán)以及損害賠償請求權(quán)。對這些權(quán)利的保護可以通過一般性的法律保護，諸如建立對不履行告知義務或不履行清償或擔保義務的民辦學校以相應的責任制度，通過建立學校合并效力的概括承受制度加以保護；也要充分發(fā)揮當事人各方的意思自治，事先以契約形式對各方的權(quán)利義務和責任進行制度安排，給因合并可能導致利益受損的一方以契約性的保護。
　　第六章 “民辦學校退出法律制度構(gòu)

15、建”本章是論文研究的核心和落腳點。主要有四個部分組成。
　　1.民辦學校分類管理制度：民辦學校退出法律制度構(gòu)建的前提。要在觀念層面、政府層面、制度層面為營利性和非營利性民辦學校的建立創(chuàng)設良好的制度環(huán)境。
　　2. 建立和完善民辦學校法人財產(chǎn)權(quán)制度：民辦學校退出法律制度構(gòu)建的關(guān)鍵。筆者認為，首先要明確民辦學校法人財產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)。作為一種特殊的法人，我國民辦學校法人財產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上就是一種法人所有權(quán)。同時，由于民辦學校的公益性，

16、民辦學校的法人財產(chǎn)權(quán)是一種受限制的法人所有權(quán)。其次，在深刻認識民辦學校法人財產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)的基礎上，要合理界定民辦學校不同財產(chǎn)權(quán)的歸屬。在對民辦學校的法人財產(chǎn)權(quán)進行合理界定和明確歸屬的基礎上，要逐漸完善民辦學校法人財產(chǎn)權(quán)的法律保護路徑。既要明確民辦學校的產(chǎn)權(quán)歸屬；明確民辦學校資產(chǎn)監(jiān)管的主體及法律責任；尊重和滿足出資人、舉辦者正當?shù)臋?quán)利訴求；完善民辦學校產(chǎn)權(quán)糾紛解決和救濟機制等。
　　3.強化利害相關(guān)者權(quán)益保護：民辦學校退出法律制度

17、構(gòu)建的核心。要充分認識民辦學校的利益相關(guān)者特別是核心利益相關(guān)者和重要利益相關(guān)者的利益要求，并對其不同的利益訴求和利益沖突進行合理的調(diào)適。對營利性民辦學校出資人利益的保護主要針對其出資人自益權(quán)（典型表現(xiàn)為合理回報權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)以及剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)）的保護；對非營利性民辦學校則借鑒國外對于非營利法人的制度規(guī)則，通過建立禁止個人利益的規(guī)則體系，建立限制非營利法人商業(yè)活動的規(guī)則體系，強化非營利法人的董事義務等維護出資人的合法權(quán)益。