民辦學(xué)校退出法律問題研究.pdf

1、上世紀(jì)80年代初，沉寂30余年的我國(guó)民辦教育得以復(fù)興。2002年12月《中華人民共和國(guó)民辦教育促進(jìn)法》以及2004年2月《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》的相繼出臺(tái)，改變了我國(guó)民辦教育長(zhǎng)期無(wú)法可依的狀態(tài)，促進(jìn)了民辦教育快速發(fā)展。然而，歷經(jīng)20年快速發(fā)展后，一些民辦學(xué)校由于各種原因，陷入經(jīng)營(yíng)或辦學(xué)困境、甚至走向破產(chǎn)倒閉。《國(guó)家中長(zhǎng)期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》（2010—2012）明確提出要“依法明確民辦學(xué)校變更、退出機(jī)制”。因此，針對(duì)陷入經(jīng)營(yíng)困境或

2、經(jīng)營(yíng)失敗的民辦學(xué)校，如何建立和完善其退出的相關(guān)法律制度成為亟待研究、解決的重大問題。
　　與民辦學(xué)校紛紛進(jìn)入“危機(jī)”時(shí)代或“淘汰”時(shí)代相比，民辦教育理論和實(shí)踐并沒有做出相應(yīng)的制度回應(yīng)。特別在民商法領(lǐng)域，民辦學(xué)校這一特殊主體似乎一直處于學(xué)界“邊緣”而“無(wú)人問津”?；诖?，筆者以民辦學(xué)校這一特殊私法主體為研究基點(diǎn)，圍繞民辦學(xué)校的法律性質(zhì)與分類、民辦學(xué)校退出法理基礎(chǔ)、民辦學(xué)校退出的類型化、破產(chǎn)型、非破產(chǎn)型民辦學(xué)校退出法律規(guī)制，以及民辦學(xué)

3、校退出法律構(gòu)建等去問題展開研究。除導(dǎo)論外，本文共分六個(gè)部分（章）。
　　第一章“民辦學(xué)校概說”本章是對(duì)民辦學(xué)校法人相關(guān)問題的總體概括和梳理，是本文研究工作開展的基礎(chǔ)。主要內(nèi)容有：
　　1.民辦學(xué)校的界定與類型。筆者通過對(duì)民辦學(xué)校相關(guān)概念的解讀，提出如下觀點(diǎn)：即我們對(duì)“民辦學(xué)校”的稱謂不能完全取消，亦不能由“私立學(xué)校”取代，應(yīng)對(duì)“民辦學(xué)校”作廣義和狹義的理解。對(duì)民辦學(xué)校進(jìn)行界定的關(guān)鍵性標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)為兩個(gè)：一個(gè)是舉辦主體標(biāo)準(zhǔn)；一個(gè)是經(jīng)

4、費(fèi)來源標(biāo)準(zhǔn)。目前我國(guó)民辦學(xué)校主要包含：
　?、艂€(gè)人獨(dú)資辦學(xué)型；
　?、乒煞莺献鬓k學(xué)型；
　　⑶非公有制企業(yè)投資辦學(xué)型；
　?、葒?guó)有企業(yè)投資辦學(xué)型；
　?、缮鐣?huì)團(tuán)體辦學(xué)型；
　?、拭褶k公助型；
　?、斯k學(xué)校轉(zhuǎn)制型；
　?、虧L動(dòng)發(fā)展辦學(xué)型；
　?、蜕鐣?huì)捐資辦學(xué)型；
　　(10)中外合作辦學(xué)型。
　　2.民辦學(xué)校的法律性質(zhì)與地位。圍繞民辦學(xué)校的法律性質(zhì)和地位，學(xué)界主要形成了公

5、務(wù)法人地位說、社團(tuán)法人說、財(cái)團(tuán)法人說、準(zhǔn)公益性或準(zhǔn)營(yíng)利性法人說、以及非營(yíng)利組織（第三部門）說。筆者在對(duì)上述觀點(diǎn)綜合分析的基礎(chǔ)上，提出民辦學(xué)校作為一種法人形式，其法律性質(zhì)和地位的確定，不僅要在未來民辦學(xué)校專有法律制度中尋找答案，從根本上必須依賴和服從于我國(guó)整個(gè)民法體系特別是法人分類制度體系中。首先，要在未來民法典的制訂中，對(duì)我國(guó)的法人分類制度作出科學(xué)合理的架構(gòu)，承認(rèn)、繼承大陸法系國(guó)家有關(guān)公法人、私法人以及社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人的基本分類；其次

6、，以公、私法人二元論為基礎(chǔ)，以社團(tuán)、財(cái)團(tuán)法人兩分法為前提，民辦學(xué)校法人應(yīng)堅(jiān)持實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)和邏輯標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合，并由此確定不同民辦學(xué)校的法人性質(zhì)和地位。
　　3.私法語(yǔ)境下民辦學(xué)校法人制度重構(gòu)。我國(guó)對(duì)學(xué)校法人的分類存在立法上的諸多缺陷：一是我國(guó)《民法通則》對(duì)法人的基本分類難以涵攝民辦學(xué)校法人。二是“民辦非企業(yè)單位”非嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆煞懂牎Ｈ欠菭I(yíng)利法人的定位限制了民辦學(xué)校的發(fā)展。據(jù)此，筆者認(rèn)為，我國(guó)民辦學(xué)校具有以投資辦學(xué)而非捐資辦學(xué)的本質(zhì)特征，應(yīng)

7、將我國(guó)民辦學(xué)校明確劃分為營(yíng)利性法人與非營(yíng)利性法人，并建立健全相關(guān)的法律制度。
　　第二章“民辦學(xué)校退出的理論探討”本章首先對(duì)民辦學(xué)校退出所涉及的關(guān)鍵詞匯，從法律的角度予以了辨析；其次闡釋了民辦學(xué)校退出機(jī)制的理論基礎(chǔ)：即市場(chǎng)失靈理論、競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)理論和制度變遷理論。最后對(duì)民辦學(xué)校退出的內(nèi)在原因進(jìn)行了總結(jié)。指出投資風(fēng)險(xiǎn)、產(chǎn)權(quán)失靈以及民辦學(xué)校法人治理結(jié)構(gòu)的失衡是導(dǎo)致民辦學(xué)校退出的主要原因。
　　第三章“民辦學(xué)校退出類型化研究”本章首先

8、對(duì)類型化、類型化方法的特點(diǎn)、以及類型化研究對(duì)民辦學(xué)校退出問題的重要理論和實(shí)踐意義進(jìn)行了介紹；其次，客觀分析了當(dāng)前我國(guó)民辦學(xué)校退出類型化不足的主要表現(xiàn)。即存在典型的類型化思維缺失、法律法規(guī)不健全以及實(shí)踐運(yùn)行“無(wú)法可依”的狀況。最后借助法學(xué)類型化思維，對(duì)民辦學(xué)校的退出形式進(jìn)行了類型化研究。一是按照民辦學(xué)校退出的意愿特征，將民辦學(xué)校的退出分為自愿性退出與被動(dòng)性退出。二是按照是否適用《破產(chǎn)法》及其相關(guān)法律制度為標(biāo)準(zhǔn)，將其退出分為破產(chǎn)性退出和非破

9、產(chǎn)性退出。三是依據(jù)民辦學(xué)校是否屬于營(yíng)利性和非營(yíng)利性法人，將其退出分為營(yíng)利性法人退出和非營(yíng)利性法人退出。
　　第四章“民辦學(xué)校破產(chǎn)退出”本章是論文研究的一個(gè)重點(diǎn)。主要內(nèi)容有:
　　1.民辦學(xué)校破產(chǎn)能力研究。指出賦予私立學(xué)校破產(chǎn)能力符合國(guó)際破產(chǎn)立法的新趨勢(shì)，承認(rèn)民辦學(xué)校的破產(chǎn)能力并不影響教育的公益性，我國(guó)相關(guān)立法一定程度上已承認(rèn)民辦學(xué)校具有破產(chǎn)能力。但是民辦學(xué)校畢竟不同于企業(yè)法人，在沒有專門法律對(duì)民辦學(xué)校的破產(chǎn)進(jìn)行調(diào)整的情況下，

10、要對(duì)幾個(gè)影響民辦學(xué)校破產(chǎn)資格取得的重點(diǎn)問題進(jìn)一步厘清。一是明確民辦學(xué)校的私法性質(zhì)和地位。二是明確民辦學(xué)校的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。
　　2.民辦學(xué)校破產(chǎn)清算案件的法律適用問題。在該部分圍繞民辦學(xué)校破產(chǎn)清算程序的申請(qǐng)主體、受理?xiàng)l件、能否適用破產(chǎn)重整和破產(chǎn)和解程序等主要程序問題，以及民辦學(xué)校破產(chǎn)清算案件的清償順序、破產(chǎn)別除權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)如何分配等主要實(shí)體問題展開研究。
　　3.民辦學(xué)校破產(chǎn)退出與學(xué)生權(quán)益的保護(hù)。重點(diǎn)對(duì)民辦學(xué)校破產(chǎn)清算中學(xué)生權(quán)益

11、的維護(hù)問題進(jìn)行了剖析，提出建立和完善對(duì)破產(chǎn)學(xué)校學(xué)生權(quán)益保護(hù)的立法建議。指出要加快立法工作，切實(shí)保護(hù)破產(chǎn)學(xué)校學(xué)生的利益；建立學(xué)分互認(rèn)制，實(shí)現(xiàn)學(xué)業(yè)銜接，保障學(xué)生的受教育權(quán)；設(shè)立學(xué)費(fèi)補(bǔ)償儲(chǔ)備金、學(xué)校保險(xiǎn)等制度，保護(hù)學(xué)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)。
　　第五章“民辦學(xué)校合并退出”本章以民辦學(xué)校非破產(chǎn)退出中的合并退出為研究對(duì)象，主要圍繞三個(gè)方面的內(nèi)容展開研究。
　　1. 民辦學(xué)校合并與相關(guān)概念的厘清。就與合并相關(guān)概念（主要包括收購(gòu)、并購(gòu)、兼并）的涵義和

12、適用范圍進(jìn)行了厘清。
　　2.民辦學(xué)校合并程序的研究。筆者對(duì)我國(guó)以及日本、美國(guó)等國(guó)在私立學(xué)校合并方面的相關(guān)法律進(jìn)行了比較分析，提出應(yīng)在比較借鑒相關(guān)法律制度的基礎(chǔ)上，參照我國(guó)《公司法》有關(guān)合并程序的法律規(guī)定，合理構(gòu)建民辦高校的合并程序。主要應(yīng)該包含以下8個(gè)步驟：
　?、?擬合并學(xué)校協(xié)商確定合并方案，簽訂合并合同；
　　⑵ 民辦學(xué)校理事會(huì)或董事會(huì)審議并通過合并方案和合并協(xié)議；
　　⑶ 提請(qǐng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；
　　⑷

13、 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人；
　?、梢婪ㄟM(jìn)行財(cái)務(wù)清算；
　?、侍幚砗喜⒅邢嚓P(guān)利害關(guān)系人事宜。這里主要包括受教育者的受教育權(quán)和債權(quán)人的異議權(quán)；
　?、饲鍍攤鶆?wù)，處理剩余財(cái)產(chǎn)；
　　⑻辦理相關(guān)手續(xù)。
　　3.民辦學(xué)校合并債權(quán)人利益的保護(hù)。主要從債權(quán)人利益保護(hù)的法理基礎(chǔ)、利益保護(hù)的內(nèi)容以及保護(hù)的方法三個(gè)層面開展研究。提出對(duì)債權(quán)人利益之保護(hù)是民商法上公平原則要求、維護(hù)交易安全的需要，也是利害關(guān)系人理論的具體化；而強(qiáng)調(diào)對(duì)債權(quán)

14、人利益的保護(hù)主要保護(hù)的是債權(quán)人的知情權(quán)（相對(duì)于民辦學(xué)校來說是一種信息披露義務(wù)）、異議權(quán)以及損害賠償請(qǐng)求權(quán)。對(duì)這些權(quán)利的保護(hù)可以通過一般性的法律保護(hù)，諸如建立對(duì)不履行告知義務(wù)或不履行清償或擔(dān)保義務(wù)的民辦學(xué)校以相應(yīng)的責(zé)任制度，通過建立學(xué)校合并效力的概括承受制度加以保護(hù)；也要充分發(fā)揮當(dāng)事人各方的意思自治，事先以契約形式對(duì)各方的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任進(jìn)行制度安排，給因合并可能導(dǎo)致利益受損的一方以契約性的保護(hù)。
　　第六章 “民辦學(xué)校退出法律制度構(gòu)

15、建”本章是論文研究的核心和落腳點(diǎn)。主要有四個(gè)部分組成。
　　1.民辦學(xué)校分類管理制度：民辦學(xué)校退出法律制度構(gòu)建的前提。要在觀念層面、政府層面、制度層面為營(yíng)利性和非營(yíng)利性民辦學(xué)校的建立創(chuàng)設(shè)良好的制度環(huán)境。
　　2. 建立和完善民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)制度：民辦學(xué)校退出法律制度構(gòu)建的關(guān)鍵。筆者認(rèn)為，首先要明確民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)。作為一種特殊的法人，我國(guó)民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)在本質(zhì)上就是一種法人所有權(quán)。同時(shí)，由于民辦學(xué)校的公益性，

16、民辦學(xué)校的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是一種受限制的法人所有權(quán)。其次，在深刻認(rèn)識(shí)民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)的基礎(chǔ)上，要合理界定民辦學(xué)校不同財(cái)產(chǎn)權(quán)的歸屬。在對(duì)民辦學(xué)校的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行合理界定和明確歸屬的基礎(chǔ)上，要逐漸完善民辦學(xué)校法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)路徑。既要明確民辦學(xué)校的產(chǎn)權(quán)歸屬；明確民辦學(xué)校資產(chǎn)監(jiān)管的主體及法律責(zé)任；尊重和滿足出資人、舉辦者正當(dāng)?shù)臋?quán)利訴求；完善民辦學(xué)校產(chǎn)權(quán)糾紛解決和救濟(jì)機(jī)制等。
　　3.強(qiáng)化利害相關(guān)者權(quán)益保護(hù)：民辦學(xué)校退出法律制度

17、構(gòu)建的核心。要充分認(rèn)識(shí)民辦學(xué)校的利益相關(guān)者特別是核心利益相關(guān)者和重要利益相關(guān)者的利益要求，并對(duì)其不同的利益訴求和利益沖突進(jìn)行合理的調(diào)適。對(duì)營(yíng)利性民辦學(xué)校出資人利益的保護(hù)主要針對(duì)其出資人自益權(quán)（典型表現(xiàn)為合理回報(bào)權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)以及剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)）的保護(hù)；對(duì)非營(yíng)利性民辦學(xué)校則借鑒國(guó)外對(duì)于非營(yíng)利法人的制度規(guī)則，通過建立禁止個(gè)人利益的規(guī)則體系，建立限制非營(yíng)利法人商業(yè)活動(dòng)的規(guī)則體系，強(qiáng)化非營(yíng)利法人的董事義務(wù)等維護(hù)出資人的合法權(quán)益。