對權(quán)利入憲“保護(hù)泛化”潮流的質(zhì)疑——兼論憲法應(yīng)如何保護(hù)權(quán)利.pdf

1、市場經(jīng)濟(jì)的建立,民主政治生活的復(fù)蘇,催生了我國公民越來越強(qiáng)的權(quán)利意識。各種權(quán)利要求依法得到保護(hù),這在“依法治國”的大背景下,無疑是進(jìn)步的、積極的。然而,保護(hù)權(quán)利應(yīng)有正確的理論支撐和正確的方式,目前法學(xué)界正在盛行的“權(quán)利入憲保護(hù)”潮流,不管在理論上還是實(shí)踐中,都缺乏必要的可行性。本文正是對這股潮流進(jìn)行質(zhì)疑,提出了自己的觀點(diǎn),以期有一定的探討價(jià)值。
　　論文分為引言、五個(gè)主體部分以及結(jié)語,全文三萬字左右。
　　第一部分介紹了文章

2、所探討的問題是如何提出的。通過詳細(xì)的列舉筆者在研究生三年學(xué)習(xí)中所讀到的主張將各種權(quán)利寫入憲法的文章、著作,說明了“權(quán)利入憲保護(hù)”潮流是客觀存在的一種學(xué)術(shù)潮流,且有泛化趨勢,是值得我們重視的一股潮流。并從經(jīng)濟(jì)、政治、社會思潮、觀念意識等方面分析了此潮流興起的原因。
　　第二部分是從實(shí)踐的層面對“權(quán)利入憲保護(hù)”潮流進(jìn)行質(zhì)疑,即從我國四次修憲的背景和內(nèi)容方面來分析權(quán)利入憲保護(hù)缺乏可行性。這一部分詳細(xì)的回顧了我國1988年、1993年、1

3、999年和2004年四次憲法修改的大背景及修憲的具體內(nèi)容。四次修憲都是在社會主義事業(yè)發(fā)展的大背景下進(jìn)行的,每一次修憲都是我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)總結(jié),所修改的內(nèi)容主要涉及國家的指導(dǎo)思想和相關(guān)的經(jīng)濟(jì)政策。由此得出了我國憲法修改的基本特征,即在社會主義事業(yè)建設(shè)的宏觀大背景下,以執(zhí)政黨的主張為主要?jiǎng)右?以對社會主義實(shí)踐成果的肯定為主要內(nèi)容。加之修憲具有嚴(yán)格的程序,故而一項(xiàng)權(quán)利若不能符合上述特征,很難被寫入憲法。
　　第三部分是從

4、理論的層面對“權(quán)利入憲保護(hù)”潮流進(jìn)行質(zhì)疑。首先通過分析英國、美國、法國的憲政運(yùn)動(dòng),得出憲法的產(chǎn)生源于控權(quán)的需要。其次通過論述憲法的本質(zhì)、功能,得出憲法是通過控制權(quán)力來實(shí)現(xiàn)保護(hù)權(quán)利的,包括:憲法規(guī)定國家權(quán)力的主人;憲法規(guī)定國家權(quán)力的范圍;憲法規(guī)定對國家權(quán)力的限制。再次,以美國憲法為例,分析得出不宜將各種權(quán)利寫入憲法的理由,包括:憲法中規(guī)定公民權(quán)利面臨著可能無法克服的立法技術(shù)難題;容易造成人們對憲法的誤解;憲法已經(jīng)對國家權(quán)力作出了規(guī)定,再去

5、規(guī)定公民權(quán)利有重復(fù)累贅之嫌。最后,提出憲法未列舉的公民權(quán)利應(yīng)如何保護(hù)的問題,比較好的方法是借鑒美國憲法第九修正案。
　　第四部分主要介紹了憲法保護(hù)權(quán)利的前提條件—樹立憲法權(quán)威。首先介紹了憲法權(quán)威的含義及其內(nèi)容。憲法權(quán)威是憲法的外在強(qiáng)制力和內(nèi)在說服力在人們心中所占據(jù)的威望而得到普遍尊重和服從,憲法權(quán)威包括形式權(quán)威和實(shí)質(zhì)權(quán)威。其次分析了我國憲法權(quán)威的現(xiàn)狀。由于市場力量不夠強(qiáng)大、憲法沒有在司法中運(yùn)用、缺乏違憲審查機(jī)制、憲法本身存在不穩(wěn)定

6、因素等原因,我國憲法缺乏實(shí)質(zhì)權(quán)威。最后提出了維護(hù)我國憲法權(quán)威的對策,具體包括:培養(yǎng)公民憲法觀念,提高公民的憲法意識,樹立公民的憲法信仰;保證國家立法工作的合憲性;加強(qiáng)違憲審查工作,保障憲法實(shí)施的統(tǒng)一性;健全憲法司法化機(jī)制,強(qiáng)化公民權(quán)利的保護(hù)。
　　第五部分主要介紹了憲法保護(hù)權(quán)利的一種重要方法—憲法解釋。首先介紹了憲法解釋的含義及在我國的現(xiàn)狀。憲法解釋是指有權(quán)解釋憲法的機(jī)關(guān)根據(jù)憲法的原則和精神對憲法的條文、語句和文字的含義進(jìn)行的解釋

7、,我國缺乏憲法解釋的實(shí)踐,憲法解釋工作有待加強(qiáng)。其次介紹了憲法解釋的價(jià)值所在:憲法解釋的成本價(jià)值要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于憲法修改;憲法解釋是我國目前唯一的監(jiān)督憲法實(shí)施的“看得見的手”;現(xiàn)實(shí)生活的需要召喚著憲法解釋。再次,介紹了憲法解釋應(yīng)遵循的原則,主要是:恪守憲法精神的原則、適應(yīng)社會需要的原則、遵照法定程序的原則、系統(tǒng)整體解釋的原則。最后,提出了完善我國憲法解釋制度的幾點(diǎn)對策,包括:關(guān)于憲法解釋的主體的設(shè)計(jì);關(guān)于憲法解釋的范圍和名稱;關(guān)于憲法解釋的程