淺談-董事淺談-董事及高級管理者責(zé)任保險我國證券民事責(zé)任應(yīng)用

1、<p>　　A thesis submitted to</p><p><b>　　XXX</b></p><p>　　in partial fulfillment of the requirement</p><p>　　for the degree of</p><p>　　Master of Engine

2、ering</p><p>　　淺談董事及高級管理者責(zé)任保險與我國證券民事責(zé)任</p><p>　　淺談董事及高級管理者責(zé)任保險與我國證券民事責(zé)任</p><p>　　作者李俊峰目次一、董事及高級管理者責(zé)任保險的法律內(nèi)涵二、董事及高級管理者責(zé)任保險在中國現(xiàn)階段的效益分析三、董事及高級管理者責(zé)任保險本土化的建設(shè)性意見證券市場自誕生之日起，證券違法行為就如影

3、相隨，揮之不去，就連當(dāng)今金融證券市場監(jiān)管體系相當(dāng)完備的國家也概莫能外。據(jù)美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會、聯(lián)邦調(diào)查局以及該國證券管理部門和有關(guān)專家估計，美國每年僅在投資領(lǐng)域發(fā)生的詐欺行為就涉及金額在100億到400億美元之間。[1]與美國相比，中國證券市場的資金規(guī)模無疑要小很多，但是目前在中國的上市公司當(dāng)中已經(jīng)和正在發(fā)生的證券違法行為，無論從其涉及金額占整個國內(nèi)證券市場的比例，還是從其對本國資本市場的破壞性來說，恐怕都要比美國來得嚴(yán)重。證券違法行為之

4、所以愈演愈烈，與違法行為的平均機會成本畸低有重要關(guān)系。因此，借鑒他國經(jīng)驗，對證券違法者課以嚴(yán)格的民事賠償責(zé)任，對受害者給予合理補償，既是維護公平正義、維系公眾信心的要求，更是保證我國證券市場乃至國民經(jīng)濟健康發(fā)展的當(dāng)務(wù)之急。[2]當(dāng)前，法學(xué)界對證券民事賠償責(zé)任的性質(zhì)、構(gòu)成要件、計算方式的討論正趨熱烈而深入，有關(guān)法院已經(jīng)開始受理因上市公司虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾</p><p>　　勤勉------需以一個理性人在同

5、樣情況下可能采取之行為方式行為；善意――董事及高級管理者應(yīng)在全面占有信息的基礎(chǔ)上善意行事。無論是個別董事及高級管理者，還是全體董事，無論是作為還是不作為，只要違反上述義務(wù)，或者從中獲取不法利益、好處、酬勞，或者是蓄意、欺詐或犯罪的行為其所導(dǎo)致的對公司股東的經(jīng)濟補償只能由其個人承擔(dān)。另外，有的保險條款還對人身損害、環(huán)境污染損害賠償責(zé)任等作出了特別排除。不過，保險公司有義務(wù)支付董事及高級管理者為對指控其非法牟利和欺詐而進行辯護所需的費用

6、。另外，如果被保險人對某一可能遭受的損失在投保之前就已經(jīng)知曉，那么該損失就不在賠償之列，這被稱為“已知損失不賠原則”（Known Loss Doctrine）。但是，從美國各法院在運用這條規(guī)則的情況看，具體的標(biāo)準(zhǔn)和判決結(jié)果差別也很大。例如，有的法官認(rèn)為，已知損失不賠原則并不必然適用，除非被保險人投保伊始就對第三人的損失負(fù)有損害賠償責(zé)任。[6]董事及高級管理者責(zé)任保險合同對被保險人的義務(wù)還有一項非常重要的規(guī)定，即通知義務(wù)。與一般保險法意

7、義上的通知義務(wù)有很大不同，它要求被保險人在保險期間內(nèi)，如果注意到有理由預(yù)計可能引發(fā)索賠</p><p>　　三、 董事及高級管理者責(zé)任保險本土化的建設(shè)性意見“西方法律制度僅僅是通過錯綜復(fù)雜的歷史進程而出現(xiàn)的調(diào)節(jié)與安排，這些制度只有放在這些國家特定歷史條件下才能夠理解和評價”，[19]一項脫離了與其相配套的法律制度的法律制度，難以單獨移植成活，或者可以說，法律是群生性個體制度的有機組合，單獨割裂的制度缺乏生命力。

8、從西方國家看，董事及高級管理者責(zé)任保險所以出現(xiàn)，是因為健全的民事責(zé)任制度下公司經(jīng)營者承擔(dān)的的不確定性責(zé)任加大，其責(zé)任之大足以使市場出現(xiàn)分散這些責(zé)任的需求，其不確定性又使得市場上有人愿意通過集合與分散這些責(zé)任以獲得利益。反觀中國現(xiàn)狀，唯有強化公司經(jīng)營者的民事責(zé)任，作為其伴生物的董事及高級管理者責(zé)任保險才有引入和存在的意義，而這一保險對投資者的保護，在此時方能得以充分體現(xiàn)。要為董事及高級管理者責(zé)任保險提供適宜的生存土壤，首先應(yīng)構(gòu)造更全面、