股改承諾的法律問題研究.pdf

1、“股權(quán)分置”是我國特定歷史時期的產(chǎn)物,為我國證券市場的創(chuàng)建立下了不可磨滅的功勛,但是該制度的弊端同樣顯著,以至于逐漸成為證券市場的“萬惡之源”。2005年4月29日中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點工作的通知》,標(biāo)志股權(quán)分置改革正式啟動。從股改啟動至今已經(jīng)歷時四年,上市公司的股改基本完成,進(jìn)入了所謂的后股改時代,正是在這個時候,股改初期未預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而沒能得到充分論證的問題開始暴露出來,最集中表現(xiàn)在當(dāng)初非流通股

2、股東為了獲得股改方案的通過而做出了種種承諾,而當(dāng)股改方案通過之后,在這些承諾真正履行之時,當(dāng)初的承諾主體卻違背承諾。此種現(xiàn)象比比皆是,導(dǎo)致證券市場的不穩(wěn)定,更是對我國法制建設(shè)的一大挑戰(zhàn)。本文試圖綜合運用合同法、證券法、公司法以及訴訟法領(lǐng)域一些原理對股改承諾的相關(guān)問題進(jìn)行系統(tǒng)全面的分析,使理論指導(dǎo)實踐。
　　文章除引言和結(jié)語外共分為五個部分。
　　第一部分對股權(quán)分置的基礎(chǔ)理論作出簡要介紹,該部分首先對股權(quán)分置的概念、成因作出概

3、括性介紹,然后又介紹了股權(quán)分置改革的概念、功能及意義,以期讀者對股權(quán)分置改革這一背景有所了解;
　　第二部分內(nèi)容是對股權(quán)分置改革方案的性質(zhì)分析,首先將股權(quán)分置界定為民事主體之間的合同關(guān)系,認(rèn)為股權(quán)分置改革是在國家政策作用下對原合同進(jìn)行的強制變更。其次該部分對股權(quán)分置改革的表現(xiàn)形式股改方案作出定性分析,將其界定為對原合同進(jìn)行變更的新合同,并通過對主體要素與客體要素的分析來解釋股改方案的內(nèi)涵。這部分是下文股改承諾定性分析的基礎(chǔ);

4、>　　第三部分分析股改方案中非流通股股東對流通股股東所作出的承諾,即股改承諾,首先分析股改承諾的性質(zhì)與特征,在比較理論界各種學(xué)說的基礎(chǔ)之上，得出本文的觀點,認(rèn)為股改承諾是非流通股股東與流通股股東之間的一種合同,但由于涉及證券法律關(guān)系,這種合同在意思自治之外,又帶有了強制性、指導(dǎo)性、技術(shù)性等特點。其次,本文介紹分析了股改承諾的類型,包括法定承諾和附加承諾兩大類;
　　第四部分是對股改承諾履行中出現(xiàn)問題的法律分析,主要分析了(一)主體

5、問題--當(dāng)事人不適格(包括承諾主體不恰當(dāng)和履行主體不適格);(二)客體問題--履行行為不恰當(dāng)(包括履行標(biāo)的瑕疵和履行期限不明確);(三)承諾履行的監(jiān)管問題,具體分析政府監(jiān)管的法律基礎(chǔ)和監(jiān)管現(xiàn)狀。這部分是本文難點所在,難度主要在于股改承諾種類繁多,履行中出現(xiàn)的問題紛繁復(fù)雜,對其作出全面收集、梳理、并形成體系是一項艱難的任務(wù);
　　第五部分為股改承諾不履行的責(zé)任及救濟。首先分析股改承諾不履行時承諾主體的行政責(zé)任與民事責(zé)任,其中民事責(zé)任