外貿(mào)代理，你選對了嗎？

1、<p>　　外貿(mào)代理，你選對了嗎？</p><p><b>　　案情簡介 </b></p><p><b>　　案例1 </b></p><p>　　2007年8月至2008年4月期間，中國A外貿(mào)公司（代理人）代理北京B公司（委托人）先后三次從加拿大C公司進(jìn)口廢紙，前兩次代理進(jìn)口廢紙的付款方式是信用證（L/C），

2、合同均順利履行。第三次代理進(jìn)口時B公司給A公司出具了一份承諾函，函稱該第三批廢紙系C公司對其前兩批貨物質(zhì)量問題的補償，不需對外付款，要求A外貿(mào)公司只需協(xié)助B公司辦妥提貨手續(xù)即可。A公司在未向C公司確認(rèn)的情況下即簽署了C公司傳真發(fā)來的買賣合同并用于辦理海關(guān)報關(guān)手續(xù)，并未發(fā)回加拿大C公司。貨到天津港后，B公司未向A公司付款即憑B公司單方出具的承諾函從A外貿(mào)公司領(lǐng)取了貨物，實際上，該批廢紙并非C公司向B公司的賠償，而是B、C公司間貨物買賣，付

3、款方式是收貨后電匯付款（T/T）。 </p><p>　　2008年10月，C公司向法院提起訴訟，要求判決中國A公司支付已收到的廢紙的貨款及利息。A公司認(rèn)為自己系代理人，C公司應(yīng)向委托人B公司主張貨款，B公司申請作為案件第三人參加了訴訟，但C公司堅持要求A公司承擔(dān)責(zé)任。最終，法院認(rèn)定因缺乏有效證據(jù)證明C公司在訂立合同時知道A公司和B公司之間的代理關(guān)系，該進(jìn)口業(yè)務(wù)無法直接約束委托人B公司和賣方C公司，因此判決A外貿(mào)

4、公司直接對C公司承擔(dān)還款責(zé)任。 </p><p><b>　　案例2 </b></p><p>　　2005年6月，中國D外貿(mào)公司（代理人）受天津F公司（委托人）委托向日本G公司出口服裝。2005年12月，D公司與G公司簽訂了售貨確認(rèn)書，約定出售25萬件純棉T恤，貨值37.5萬美元。G公司向D公司開立37.5萬美元的信用證，D公司接收信用證后將信用證在銀行打包貸款并將

5、款項交付F公司。由其向工廠購貨。本案貨物的加工、交付、裝運、報關(guān)及銀行結(jié)匯單據(jù)的制作由F公司全權(quán)負(fù)責(zé)。2006年6月，貨物發(fā)運日本大阪港，出口貨物報關(guān)單、發(fā)票、裝箱單顯示：棉制針織男士T恤衫25萬件，415個紙箱；發(fā)貨后，F(xiàn)公司提交了全套合格信用證結(jié)匯單據(jù)，中國國內(nèi)銀行按期全額結(jié)匯。 </p><p>　　2006年7月，經(jīng)買方委托的鑒定機構(gòu)檢驗鑒定，本案所涉貨物實際數(shù)量為10萬件，短裝15萬件。后G公司以貨物短

6、裝為由向法院提起訴訟要求D公司退還短缺貨物的貨款。D公司認(rèn)為自己系代理人，G公司應(yīng)向F公司主張貨款，但G公司堅持要求D公司承擔(dān)責(zé)任。且D公司經(jīng)調(diào)查了解到F公司在發(fā)貨前已知道貨物數(shù)量是10萬件，在全額取得信用證下25萬件貨物的貨款37.5萬美元后，F(xiàn)公司已私下將其中的100萬元人民幣退還給了G公司，故G公司現(xiàn)在全額主張短裝15萬件貨物的貨款是錯誤的，訴訟請求中應(yīng)扣除上述100萬元人民幣的貨款。最終，法院認(rèn)定因缺乏有效證據(jù)證明G公司在訂立合

7、同時知道D公司和F公司之間的代理關(guān)系，該進(jìn)口業(yè)務(wù)無法直接約束F公司和G公司。因此，判決D公司對G公司承擔(dān)還款責(zé)任，但鑒于交易行為發(fā)生后F公司已將其中的100萬元人民幣退還給了G公司的事實，因此應(yīng)扣除其已收到的退還貨款100萬元人民幣。 </p><p><b>　　以案說法 </b></p><p>　　在國際貿(mào)易外貿(mào)代理業(yè)務(wù)中，選擇不同的代理類型會產(chǎn)生截然不同的法律

8、責(zé)任。 </p><p>　　在案例1中，代理人A外貿(mào)公司在未與賣方加拿大C公司確認(rèn)的情況下聽信了委托人北京B公司的承諾，在委托人未付款的情況下放貨，導(dǎo)致最終由代理人對外承擔(dān)了付款責(zé)任，在這種情況下代理人實際承擔(dān)對外付款責(zé)任后只能向委托方追償。如果委托方缺乏財產(chǎn)可以清償，代理人將面臨全額損失。而在案例2中，代理人D外貿(mào)公司缺乏證據(jù)證明日本G公司在訂立合同時知道代理人D外貿(mào)公司與委托人天津F公司之間的代理關(guān)系，而且

9、由于代理人未監(jiān)管交易流程，導(dǎo)致在出口貨物數(shù)量短缺嚴(yán)重的情況下卻將全額貨款支付給委托人天津F公司，最終導(dǎo)致代理人D外貿(mào)公司只收取了代理費卻承擔(dān)了買賣合同賣方的全部責(zé)任。 </p><p>　　我國現(xiàn)行的外貿(mào)代理關(guān)系主要由《民法通則》、《合同法》、《對外貿(mào)易法》及原外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于對外貿(mào)易代理制的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）調(diào)整。其中，《合同法》在行紀(jì)合同及委托合同兩章中豐富了代理的類型，從而為我國外貿(mào)代理

10、制的發(fā)展奠定了堅實的法律基礎(chǔ)，使司法實踐具有了較為明確的依據(jù)。而2004年施行的《對外貿(mào)易法》肯定了外貿(mào)代理作為一種合法的外貿(mào)經(jīng)營方式存在，并將對外貿(mào)易經(jīng)營者的范圍擴(kuò)大到依法從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的個人，突破了外貿(mào)經(jīng)營主體的壟斷，外貿(mào)經(jīng)營權(quán)門檻被徹底撤除。 </p><p>　　根據(jù)代理人為代理行為時的名義以及代理行為后果歸屬作為劃分外貿(mào)代理類型的標(biāo)準(zhǔn)，外貿(mào)代理可分為四種類型： </p><p&

11、gt;　　直接代理——《民法通則》第63條規(guī)定的代理方式，是指代理人接受國內(nèi)企業(yè)或個人的委托后，以國內(nèi)企業(yè)的名義同外商簽訂進(jìn)出口合同，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由國內(nèi)企業(yè)直接承擔(dān)。出于商業(yè)秘密保護(hù)及融資因素之考慮，這種代理方式在外貿(mào)代理中并不多見。 </p><p>　　公開本人身份的代理——《合同法》第402條規(guī)定的代理方式，是指代理人在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與外商訂立合同，外商在訂立合同時知道代理人與委托人之間的代理關(guān)系的，

12、該合同直接約束委托人和外商，但有確切證據(jù)證明該合同只約束代理人和外商的除外。 </p><p>　　不公開本人身份的代理——《合同法》第403條規(guī)定的代理方式，是指代理人以自己的名義與外商訂立合同時，外商不知道代理人與委托人之間的代理關(guān)系時，在違約情形發(fā)生時，委托人享有“介人權(quán)”，外商享有“選擇權(quán)”，代理人負(fù)有“披露義務(wù)”。代理人履行“披露義務(wù)”是委托人行使“介入權(quán)”和外商行使“選擇權(quán)”的前提，亦稱隱名代理。 &

13、lt;/p><p>　　G行紀(jì)——《合同法》第414條規(guī)定的代理方式，是指行紀(jì)人受委托人的委托，以自己的名義實施民事法律行為，并收取報酬。 </p><p><b>　　律師建議 </b></p><p>　　在外貿(mào)代理進(jìn)出口業(yè)務(wù)中，往往南國內(nèi)委托人跟國外客戶之間先行談好進(jìn)出口合同條款有關(guān)內(nèi)容，然后由委托方尋找國內(nèi)的外貿(mào)公司代理其與國外客戶簽訂進(jìn)出

14、口合同，并代理報關(guān)、報檢、代為辦理托運、結(jié)匯、退稅等事宜。在此種情形下，建議在簽訂進(jìn)出口合同時，盡量由外貿(mào)代理企業(yè)、委托人、第三方共同簽訂，合同表述應(yīng)準(zhǔn)確。如在三方合同中規(guī)定：“外貿(mào)公司受國內(nèi)客戶的委托，作為其代理人，以買方（賣方）名義訂立本合同。如有爭議，本合同應(yīng)直接約束外商和委托人?！痹诤炗喭赓Q(mào)代理合同時，在合同中就應(yīng)當(dāng)明確外貿(mào)代理合同的性質(zhì)和法律適用，避免在合同履行時發(fā)生歧義。 </p><p>　　如果不

15、便簽訂三方協(xié)議，代理人應(yīng)注意收集、保存證據(jù)。尤其在隱名代理時，如果外商與委托人之間有直接來往的情形存在的，從業(yè)務(wù)運作之始與委托人談代理事宜時，外貿(mào)公司就應(yīng)要求委托人提供其與外商之間磋商買賣合同的往來信函，傳真、電郵等；其次，在業(yè)務(wù)操作的整個進(jìn)程中也應(yīng)保持三方共同介入的狀態(tài)，即任何兩方之間的往來文件應(yīng)抄送第三方，特別重要的是外貿(mào)公司應(yīng)知悉外商與委托人之間的履約進(jìn)程，并且，務(wù)必將外貿(mào)公司與委托人之間的往來文件，比如能表明外貿(mào)公司代理人身份的

16、文件抄送外商；再次，如外商有向委托人追討貨款或質(zhì)量異議文件也應(yīng)予以收集和保存，防止發(fā)生爭議時第三人拒絕委托人以本人身份出現(xiàn)的情形。 </p><p>　　簽好委托代理協(xié)議。外貿(mào)公司在開展外貿(mào)進(jìn)出口代理業(yè)務(wù)時，必須注意與國內(nèi)的供貨、用貨部門訂立書面的委托代理協(xié)議，作為確定雙方的權(quán)利、義務(wù)的依據(jù)。只要委托代理協(xié)議訂得明確、具體，就可以避免或減少糾紛的發(fā)生，即使發(fā)生糾紛，也可以根據(jù)雙方協(xié)議的約定來解決。 </p&